講義レジュメNo.14 組織再編（各論） 1. 組織再編の手続 2. 組織再編の無効 テキスト（１１版）：第８章 1 Ⅰ 総論 • 会社法は、組織再編行為（ここでは合併、会社分割、 株式交換および株式移転を総称する語として用いる） に関する手続につき、同じような利害状況に置かれる 当事会社ごとに分類し、それぞれについて株式会社の 手続と持分会社の手続を順に定めている • 吸収合併消滅会社等（吸収合併消滅会社、吸収分割会 社、株式交換完全子会社） • 吸収合併存続会社等（吸収合併存続会社、吸収分割承 継会社、株式交換完全親会社） • 新設合併消滅会社等（新設合併消滅会社、新設分割会 社、株式移転完全子会社） • 新設合併設立会社等（新設合併設立会社、新設分割設 立会社、株式移転設立完全親会社） 2 会社法における組織再編の手続 • 対価の柔軟化 • 事前事後の情報開示の整備 • 略式組織再編制度の新設 • 簡易組織再編制度の整備と規制緩和（総 資産額の20％以下） • 反対株主の株式買取請求権、新株予約権 買取請求権、債権者保護手続等の整備 3 Ⅱ １ 吸収合併消滅会社等の手続 株式会社の手続（5～17） ・吸収合併消滅会社等が株式会社の場合 ２ 持分会社の手続（18～19） ・吸収合併消滅会社が持分会社である場 合および合同会社が吸収分割会社である 場合（株式交換完全子会社が持分会社で あることはない） 4 （１）事前の情報開示 • 消滅株式会社等は、吸収合併契約等備置開始日から吸収合併等の効 力発生日後6ヶ月経過する日までの間、吸収合併契約等の内容その他 法務省令で定める事項を記載・記録した書面・電磁的記録を本店に備え置 かなければならない（782Ⅰ） • 吸収合併契約等備置開始日：次に掲げる日のいずれか早い日（782Ⅱ） ① 吸収合併契約等について株主総会（種類株主総会を含む）の決議による承認を 要する場合は、当該株主総会の日の2週間前の日（319Ⅰにより株主総会決議が 省略される場合は、同項の提案があった日） ② 吸収合併等の通知をなすべき株主がいる場合（785Ⅲ）は、当該通知の日または 通知に代わる公告（785Ⅳ）の日のいずれか早い日 ③ 吸収合併等の通知をなすべき新株予約権者がいる場合（787Ⅲ）は、当該通知の 日または通知に代わる公告（787Ⅳ）の日のいずれか早い日 ④ 債権者保護手続（789）を要する場合は、同条第2項の規定による公告の日また は催告の日のいずれか早い日 ⑤ これら以外の場合には、吸収分割契約または株式交換契約の締結の日から2週間 を経過した日 • 消滅会社等の株主および債権者（株式交換完全子会社においては株主およ び新株予約権者）は、営業時間内であれば、消滅会社等に対して開示書面 等の閲覧や費用を負担すれば謄本または抄本等の交付を請求で きる（782Ⅲ） 5 （２）吸収合併契約等の承認等 • 消滅会社等は、原則として効力発生日の前日までに、 株主総会の特別決議によって、吸収合併契約等の承認 を受けなければならない（783Ⅰ、309Ⅱ⑫） • 吸収合併消滅会社または株式交換完全子会社が公開会 社であり、かつ合併対価等の全部または一部が譲渡制 限株式等である場合：特殊決議が必要（309Ⅲ②） • 消滅会社等は、効力発生日の20日前までに、その登録 株式質権者（784Ⅲに規定する場合を除く）および新 株予約権（787Ⅲ各号に定めるもの）の登録新株予約 権質権者に対し、吸収合併等をする旨を通知または公 告しなければならない（783Ⅴ、Ⅵ） 6 （２）吸収合併契約等の承認等 • 吸収合併消滅会社または株式交換完全子会社が種類株 式発行会社でない場合において、合併対価等の全部ま たは一部が持分等であるとき：吸収合併契約または株 式交換契約について、消滅会社または完全子会社の総 株主の同意を得なければならない（783Ⅱ） • これらが種類株式発行会社である場合において、合併 対価等の全部または一部が譲渡制限株式等であるとき は、当該譲渡制限株式等の割当てを受ける種類の株式 の種類株主総会の特殊決議による承認を得なければな らない（783Ⅲ、324Ⅲ②） – ただし、当該株主総会において議決権を行使することがで きる株主が存在しない場合は、この手続を要しない – 合併対価等の全部または一部が持分等であるときは、当該 持分等の割当てを受ける種類の株主全員の同意を得なけれ ばならない（783Ⅳ） 7 （３）吸収合併契約等の承認を要しな い場合 i. 略式組織再編：存続会社等が消滅株式会社等 の特別支配会社（468Ⅰ）である場合 ⇒消滅会社等においては吸収合併契約等の承 認決議を要しない（784Ⅰ本文） ・ただし、吸収合併または株式交換における 合併対価等の全部または一部が譲渡制限株式 等である場合であって、消滅株式会社等が種 類株式発行会社でない公開会社である場合に は、略式組織再編は認められない（784Ⅰ但 書） 8 略式組織再編の差し止め • 略式組織再編の差止請求権：被支配会社の少数 株主の利益を保護するため • 消滅会社等の株主は、略式吸収合併等において、 ①当該吸収合併等が法令または定款に違反する 場合、②合併対価等やその割当てに関する事項 が当事会社の財産状況その他の事情に照らして 著しく不当である場合で、これにより不利益を 受けるおそれがあるときは、消滅会社等に対し て、吸収合併等をやめることを請求することが できる（784Ⅱ） 9 （３）吸収合併契約等の承認を要しな い場合 ii.簡易吸収分割：吸収分割において、吸収分 割承継会社に承継させる資産の帳簿価額の合 計額が、吸収分割株式会社の総資産額の5分 の１（これを下回る割合を吸収分割株式会社の定款 で定めた場合は、その割合）を超えない場合 ⇒吸収分割株式会社における吸収分割契約の 株主総会決議による承認は不要（784Ⅲ）： 分割会社の株主の利益が害されることはほと んど考えられないため 10 （４）反対株主の株式買取請求権 • 吸収合併等に反対の株主（785Ⅱ）は、消滅会 社等に対し、自己の有する株式を「公正な価 格」で買い取ることを請求することができる • ただし、吸収合併等に総株主の同意が必要な場 合（783Ⅱ）、簡易吸収分割の場合（784Ⅲ）を 除く（785Ⅰ） • 議決権を行使できない株主にも買取請求権が認 められ（785Ⅱ①ロ）、買取請求の撤回も会社 の承諾を条件として認められることが明記され た（785Ⅵ） 11 • 価格決定等の手続につき表参照 （５）新株予約権買取請求 • 合併契約等において定められた新株予約権承継の具体 的条件が、新株予約権の発行時に定められた承継の条 件（236Ⅰ⑧）と異なる場合 ⇒消滅株式会社等の新株予約権者は、消滅株式会社等 に対して、自己の有する新株予約権を「公正な価格」 で買い取ることを請求することができる（787Ⅰ） • ただし、吸収分割、株式交換においては、分割契約新 株予約権・株式交換契約新株予約権かそれ以外の新株 予約権であって、発行条件において吸収分割・株式交 換をする場合に承継する旨の定めがあるものに限る • 買取請求の手続に関しては、表参照 • 買取の効力は、新株予約権の区分に応じ、吸収合併等 の効力発生日または代金支払時に生じる（788Ⅴ） • ただし、吸収合併等を中止したときは、新株予約権買 取請求は、効力を失う（787Ⅶ） 12 （６）債権者保護手続 • 会社債権者にとって責任財産に変動を生じる合併およ び会社分割については、債権者保護手続が必要 （789Ⅰ①②） • 他方、株主構成に変動が生じるに過ぎない株式交換に ついては、完全子会社となる会社における債権者保護 手続は原則として不要 – ただし、新株予約権付社債に付された新株予約権が株式交 換完全親会社に承継される場合、当該社債権者にとっては、 債務者の変更となるため、かかる社債権者のために債権者 保護手続が必要とされる（789Ⅰ③） • 債権者保護手続の対象となる債権者は、消滅会社等に 対し、吸収合併等について異議を述べることができる 13 （789Ⅰ） （６）債権者保護手続 ・異議を述べることができる債権者に対して ①吸収合併等をする旨、②存続会社等の商号および住所、 ③消滅株式会社等および存続会社等（株式会社に限 る）の計算書類に関する事項として法務省令で定める もの、④債権者が一定の期間内（1ヶ月を下回ること はできない）に異議を述べることができる旨 を官報に公告し、かつ知れている債権者には、各別の催 告をしなければならない（789Ⅱ） ・会社の定款で公告方法につき官報以外の方法による旨 を定めている場合（日刊新聞または電子公告：939Ⅰ ②③）には、各別の催告を要しない（789Ⅲ） 14 （６）債権者保護手続 • 債権者が期間内に異議を述べなかった場合： – 当該債権者は、当該吸収合併等につき承認したもの とみなされる（789Ⅳ） • 債権者が異議を述べた場合： – 消滅会社等は、当該債権者に対し、弁済するか、相 当の担保を提供するか、当該債権者に弁済を受けさ せる目的で信託会社等に相当の財産を信託しなけれ ばならない – ただし、当該吸収合併等が当該債権者を害するおそ れがないときは、この限りではない 15 （７）効力発生日の変更 • 消滅会社等は、存続会社等との合意により、合 併契約等に定めた効力発生日を変更することが できる（790Ⅰ） • この場合、変更前の効力発生日の前日（効力発 生日を繰り上げるときは、当該変更後の効力発 生日）までに、変更後の効力発生日を公告しな ければならない（790Ⅱ） • 効力発生日を変更した場合、吸収合併等の効力 は、変更後の効力発生日に生じる（790Ⅲ） 16 （８）事後の情報開示 • 吸収分割株式会社または株式交換完全子会社は、 効力発生日後、遅滞なく吸収分割承継会社また は株式交換完全親会社と共同して、承継される 権利義務等または取得される株式等に関する事 項を記載または記録した書面等を作成しなけれ ばならない（791Ⅰ） • この書面等は、効力発生日から6ヶ月間、吸収 分割株式会社または株式交換完全子会社の本店 に備置き（791Ⅱ）、株主、債権者、その他の 利害関係人（株式交換においては効力発生日に 株式交換完全子会社の株主または新株予約権者 であった者）の閲覧等に応じなければならない 17 （791Ⅲ、Ⅳ） （１）吸収合併契約等についての承認 • 持分会社が吸収合併消滅会社である場合 および合同会社が吸収分割会社である場 合（権利義務の全部を承継させる場合に 限る） • 原則として、効力発生日の前日までに、 吸収合併契約等について当該持分会社の 総社員の同意を得なければならない （793Ⅰ） • ただし、定款で別段の定めを設けること ができる 18 （２）その他の手続 • 株式会社を前提とする部分を除き、債権 者保護手続（789）および効力発生日の 変更（790）についての規定が準用され る 19 Ⅲ 吸収合併存続会社等の手続 1. 株式会社の手続（21～30） • 吸収合併存続会社等が株式会社の場合 2. 持分会社の手続（31～32） • • • 持分会社が吸収合併存続会社である場合で、吸収 合併消滅会社の株主または社員が存続持分会社の 社員となる場合 吸収分割により他の会社の事業に関する権利義務 の全部または一部を承継する場合で、吸収分割会 社が吸収分割承継持分会社の社員となる場合 株式交換において、完全子会社の株主が株式交換 20 完全親合同会社の社員となる場合 （１）事前の情報開示 • 吸収合併契約等に関する書面等の備置きおよび 閲覧等：吸収合併存続株式会社等においても、 消滅会社等と同様に吸収合併契約等事前開示書 類を備置き、閲覧等に供することが要求される （794） • 具体的な内容は、存続株式会社等であることの 性質上適用されない部分（新株予約権の買取請 求等）を除き、吸収合併消滅会社等についての 規定と同様 21 （２）吸収合併契約等の承認等 • 存続会社等においても、原則として効力発生日 の前日までに、株主総会の特別決議によって、 吸収合併契約等の承認を受けなければならない （795Ⅰ、309Ⅱ⑫） • いわゆる合併差損等が生じる場合：取締役は、 株主総会においてその趣旨を説明しなければな らない（795Ⅱ） • また、承継する資産に吸収合併存続株式会社ま たは吸収分割承継株式会社の株式が含まれる場 合にも、自己株式の取得となるため、取締役は 株主総会において当該株式に関する事項を説明 22 しなければならない（795Ⅲ） マイナス合併等 • 旧商法：債務超過の会社を消滅会社とする吸収合 併は、存続会社の資本充実を害するため許されな いと考えられていた（合併登記も受理されない） • 会社法：差損が生じる吸収合併、吸収分割、株式 交換を認めた上で、株主総会における取締役の説 明義務を設けた – 債務超過会社を存続会社とする合併は認められている こととの均衡を失する – 債務超過の子会社救済、合併によりシナジー効果が期 待できるなど実務上の要請 – 債務超過の消滅会社の株主、債権者にはメリット 23 存続株式会社等が種類株式発行会 社である場合 • 吸収合併等に際して存続株式会社の譲渡 制限株式を対価とする場合、当該種類の （譲渡制限株式）株主を構成員とする種 類株主総会の特別決議による承認を得な ければならない（795Ⅳ、324Ⅱ⑥） • 譲渡制限種類株式の募集に際して、種類株 主総会の決議を要しない旨の定款の定め （199Ⅳ）がないものに限る 24 （３）吸収合併契約等の承認を 要しない場合 i. 略式組織再編：消滅会社等が存続株式会社等 の特別支配会社（支配している方の会社）で ある場合⇒存続株式会社等における株主総会 の決議は省略できる（796Ⅰ本文） • • ただし、合併対価等の全部または一部が存続株式 会社等の譲渡制限株式である場合であって、存続 株式会社等が公開会社でないときは、非公開会社 における株式の発行となるため、総会決議を省略 できない（796Ⅰ但書） 存続株式会社等の株主のためにも略式組織再編の 25 差止請求権が認められる（796Ⅱ） （３）吸収合併契約等の承認を 要しない場合 ii.簡易組織再編：簡易な組織再編のための要件が資産 割合の基準に統一（旧商法の５％以下から20％以下 にまで緩和：796Ⅲ） • 合併対価等として交付する存続株式会社等の株式数に一株 当たり純資産額を乗じて得た額と交付する株式以外の財産 の帳簿価額の合計額（対価総額）が、存続株式会社等の純 資産額として法務省令で定める方法により算定される額の 20％（これを下回る割合を定款で定めた場合はその割合） 以下である場合⇒存続株式会社等において株主総会決議を 省略できる • ただし、差損が生じる場合（795Ⅱ）、譲渡制限株式の発 行となる場合（796Ⅰ但書）には、簡易組織再編はできない 26 （796Ⅲ但書） 株主総会決議を省略できない場合 • 簡易組織再編の数値要件をみたしても、一定の 数の株式を有する反対株主が、吸収合併等に関 する通知または公告（797Ⅲ、Ⅳ）の日から2週 間以内に吸収合併等に反対する旨を存続株式会 社等に通知したときは、簡易組織再編によるこ とはできず、効力発生日の前日までに株主総会 決議によって吸収合併契約等の承認を受けなけ ればならない（796Ⅳ） • 反対株主が簡易組織再編を阻止できる要件につ いては、会社法施行規則197条参照 27 （４）反対株主の株式買取請求権 • 存続株式会社等においても、反対株主の 株式買取請求が認められる（797Ⅰ） • 価格決定等の手続については、他の組織 再編等と同様（表参照） 28 （５）債権者保護手続 • 会社債権者にとって責任財産に変動を生じる合併およ び会社分割については、債権者保護手続が必要 （799Ⅰ①②） • 他方、株主構成に変動が生じるに過ぎない株式交換に ついては、完全子会社となる会社における債権者保護 手続は原則として不要：ただし、対価の柔軟化によっ て現金その他株式以外の財産による株式交換も可能と なったため、完全親会社となる会社の責任財産が変動 することもあり得る。また、新株予約権付社債に付さ れた新株予約権を承継する場合は、当該社債に関する 債務も承継することとなる（768Ⅰ④ハ） • このような場合、株式交換完全親会社の債権者のため にも債権者保護手続が必要とされた（799Ⅰ③） 29 • 手続の内容は消滅会社等におけるのと同様 （６）事後の情報開示 • 吸収合併存続株式会社は、承継した消滅会社の権利義 務等を、吸収分割承継株式会社（合同会社が吸収分割 会社である場合に限る）は、吸収分割合同会社と共同 して、承継した吸収分割合同会社の権利義務等を、記 載または記録した書面等を • 効力発生日後遅滞なく作成しなければならない （801Ⅰ、Ⅱ） • 存続会社等は、これらの書面等および791条第1項1号 および2号の書面等を本店に備置き、吸収合併存続親 会社においては株主および債権者、吸収分割承継会社 においては株主、債権者その他の利害関係人、株式交 換完全親会社においては株主および債権者（株式交換 対価が完全親会社の株式等のみである場合を除く）の 閲覧等に供しなければならない（801Ⅲ～Ⅵ） 30 （１）吸収合併契約等の承認 • 持分会社が吸収合併存続会社である場合で、吸収合併 消滅会社の株主または社員が存続持分会社の社員とな る場合 • 吸収分割により他の会社の事業に関する権利義務の全 部または一部を承継する場合で、吸収分割会社が吸収 分割承継持分会社の社員となる場合 • 株式交換において、完全子会社の株主が株式交換完全 親合同会社の社員となる場合 • 効力発生日の前日までに、吸収合併契約等について存 続持分会社等の総社員の同意を得なければならない （802Ⅰ） • ただし、定款で別段の定めを設けることができる 31 （２）その他の手続 • 株式会社を前提とする部分（公告関係） を除き、債権者保護手続（799）につい ての規定が準用される（802Ⅱ） • 三角合併等を容易にするための800条も 準用される 32 Ⅳ 新設合併消滅会社等の手続 1. 株式会社の手続（34～42） • 新設合併消滅会社等が株式会社である場合 2. 持分会社の手続（43～44） • 持分会社が新設合併消滅会社である場合お よび合同会社が新設分割会社である場合 33 （１）事前の情報開示 • 消滅株式会社等は、新設合併契約等備置開始日 から設立会社の成立の日後6ヶ月経過する日 （新設合併消滅会社については新設合併設立会社の成 立の日）までの間 • 新設合併契約等（新設合併契約、新設分割計画、株 式移転計画）の内容その他法務省令で定める事 項を記載し、または記録した書面または電磁的 記録を • 本店に備え置かなければならない（803Ⅰ） • その他の手続については、吸収合併消滅株式会社等に おける手続に準じる（803Ⅱ～Ⅲ） 34 （２）新設合併契約等の承認等 • 消滅会社等は、原則として効力発生日の前日ま でに、株主総会の特別決議によって、新設合併 契約等の承認を受けなければならない（804Ⅰ、 309Ⅱ⑫） • 新設合併消滅会社または株式移転完全子会社が 公開会社であり、かつ合併対価等の全部または 一部が譲渡制限株式等である場合：特殊決議に よらなければならない（309Ⅲ③） • 新設合併設立会社が持分会社である場合には、 新設合併消滅株式会社の総株主の同意を得なけ 35 ればならない（804Ⅱ） 種類株式発行会社である場合 • 新設合併消滅会社または株式移転完全子会社 が種類株式発行会社である場合で、合併対価 等の全部または一部が譲渡制限株式等である ときは、当該譲渡制限株式等の割当てを受け る種類の株式の種類株主総会の特殊決議によ る承認を得なければならない（804Ⅲ、324Ⅲ ②） • ただし、当該株主総会において議決権を行使 することができる株主が存在しない場合は、 この手続を要しない 36 登録質権者への通知・公告 • 消滅会社等は、新設合併契約等についての承認 にかかる株主総会決議の（または株主全員の同 意を得た）日から2週間以内に、 • その登録株式質権者（805に規定する場合を除 く）および新株予約権（808Ⅲ各号に定めるも の）の登録新株予約権質権者に対し、 • 新設合併等をする旨を通知または公告しなけれ ばならない（783Ⅳ、Ⅴ） 37 （３）簡易新設分割（805） • 簡易吸収分割同様の基準（20％基準）で 新設分割株式会社における新設分割計画 の承認にかかる株主総会を省略できる • 簡易新設分割の数値基準をクリアした場 合、反対株主の株式買取請求（後述）も 認められない 38 （４）反対株主の株式買取請求権 • 株主全員の同意を要する場合（804Ⅱ）、およ び簡易新設分割（805）の場合を除き、 • 新設分割等に反対の株主には、消滅会社等に対 し、自己の有する株式を「公正な価格」で買 い取ることを請求することができる（806Ⅰ） • 価格決定等の手続については、他の組織再編等 と同様である（表参照） 39 （５）新株予約権買取請求 • 新設合併消滅株式会社等が新株予約権を発行し ている場合、吸収合併等の場合（787参照）と 同様、新株予約権の買取請求権が認められる • ただし、新株予約権者への通知または公告をな すべき時期は、新設合併契約等についての承認 にかかる株主総会決議の日（または株主全員の 同意を得た日、承認を要しない場合（805）は 新設分割計画の作成の日）から2週間以内 （808Ⅱ～Ⅶ、809）：787Ⅲと対比 40 （６）債権者保護手続 • 会社債権者にとって責任財産に変動を生じる合 併・会社分割については、債権者保護手続が必 要（810Ⅰ①②） • 他方、株主構成に変動が生じるに過ぎない株式 移転については、完全子会社となる会社におけ る債権者保護手続は原則として不要 – ただし、新株予約権付社債に付された新株予約権が 株式移転設立完全親会社に承継される場合、当該社 債権者にとっては、債務者の変更となるため、かか る社債権者のために債権者保護手続が必要（810Ⅰ ③） 41 （７）事後の情報開示 • 新設分割株式会社または株式移転完全子会社は、新設 分割設立会社または株式移転設立完全親会社の成立 （設立登記）の日後、遅滞なく新設分割設立会社また は株式移転完全親会社と共同して、承継される権利義 務等または取得される株式等に関する事項を記載また は記録した書面等を作成しなければならない （811Ⅰ） • この書面等は、新設分割設立会社または株式移転設立 完全親会社の成立の日から6ヶ月間、新設分割株式会 社または株式交換完全子会社の本店に備置き （811Ⅱ）、株主、債権者、その他の利害関係人（株式 移転の場合の閲覧請求権者は、株式移転設立完全親会社の成立 の日に株式移転完全子会社の株主または新株予約権者であった 者）の閲覧等に応じなければならない（811Ⅲ、Ⅳ） 42 （１）新設合併契約等の承認 • 持分会社が新設合併消滅会社である場合および 合同会社が新設分割会社である場合（権利義務 の全部を承継させる場合に限る） • 新設合併契約等について当該持分会社の総社員 の同意を得なければならない（813Ⅰ） • ただし、定款で別段の定めを設けることができ る 43 （２）その他の手続 • 株式会社を前提とする部分（株式移転に 関する部分・計算書類に関する部分）を 除き、債権者保護手続（810）について の規定が準用される（813Ⅱ） 44 Ⅴ 新設合併設立会社等の手続 1. 株式会社の手続（46～48） • 新設合併および新設分割により株式会社を 設立する場合、株式移転の場合 2. 持分会社の手続（49） • 新設合併または新設分割で持分会社を設立 する場合 45 （１）株式会社の設立の特則 • 組織再編行為により株式会社を設立する場合には、通 常の株式会社の設立に関する規定（会社法第2編第1 章）は適用されない • ただし、定款の記載事項等に関する規定（27（④およ び⑤を除く）、29、31）、設立株式会社が取締役会設 置会社の場合における取締役の員数および監査役会設 置会社である場合における監査役の員数等に関する規 定（39）、設立時代表取締役等の選定等に関する第6 節の規定、および株式会社の成立要件（本店所在地に おける設立の登記）の規定（49）は、適用される （814Ⅰ） • 設立株式会社の定款は、消滅会社等が作成（814Ⅱ） 46 （２）新設合併契約等に関する情 報開示 • 設立株式会社は、その成立の日後遅滞なく、承 継した権利義務その他新設合併に関する事項と して法務省令で定める事項を記載または記録し た書面等を作成しなければならない（815Ⅰ） • 合同会社のみが新設分割をする新設分割設立株 式会社においては、その成立の日後遅滞なく、 新設分割合同会社と共同して、承継した権利義 務その他新設分割に関する事項として法務省令 で定める事項を記載または記録した書面等を作 成しなければならない（815Ⅱ） 47 （２）新設合併契約等に関する情 報開示（815） • 新設合併設立株式会社：第1項の書面等および 新設合併契約の内容その他法務省令で定める事 項を記載または記録した書面等を • 新設分割設立株式会社：第2項または第811条第 1項第1号の書面等を • 株式移転設立完全親会社：第811条第1項第2号 の書面等を • その成立の日から6ヶ月間、本店に備え置かな ければならない（815Ⅲ） 48 （１）持分会社設立の特則 • 新設合併設立持分会社または新設分割設立持 分会社（設立持分会社）には、通常の持分会 社設立手続に関する規定（575条および578 条）は適用されない（816Ⅰ） • 設立持分会社の定款は、消滅会社等が作成 （816Ⅱ） 49 ２ 組織再編行為の無効 1. 総論 2. 無効の訴え 3. 無効判決の効力 50 Ⅰ 総論 • 組織再編行為が会社に回復困難な損害を与えるおそれ がある場合、株主または監査役は取締役の行為につい て差止請求権を行使できる（360、385） • しかし、組織再編行為の効力が生じた後は、これを前 提として多数の法律関係が形成されるため、組織再編 行為の手続に瑕疵（無効原因）があったとしても一般 原則に委ねることはできない • そこで、会社法は組織再編行為に関する無効の訴えに かかる規定を設け（828）、提訴期間・提訴権者に制 限があり、判決の効力に対世効があり遡及効が否定さ れる無効の訴えによる是正のみを認めることで法的安 定性の確保を図っている 51 Ⅱ 組織再編行為の無効の訴え （１）無効原因（明文の規定はなく、解釈に委ねられる） • 一般には、次のようなものが無効原因とされる 1. 組織再編行為当事会社、存続会社、新設会社としての適格を 欠く場合（474、643、757、762、767） 2. 組織再編契約または組織再編計画（以下組織再編契約等とい う）が作成されない場合 3. 組織再編契約等が法定要件を充足していない場合（合併に関 する大判昭19・8・25民集23・524参照） 4. 組織再編につき株主総会決議を要する場合において、決議が 不存在もしくは無効であるか、または取消された場合（合併 に関する東京地判昭30・２・28下民６・２・361は、合併承認 決議の取消または無効確認のみを訴求することは許されず、 必ず合併無効の訴えを提起すべきであるとする） 5. 情報開示手続、債権者保護手続などに不備がある場合 52 （２）提訴期間・提訴権者 • 組織再編行為の無効の訴えの提起は、組織再編 行為の効力が生じた日から６カ月以内に限られ る（828Ⅰ⑦～⑫） • 提訴権者は、組織再編行為に応じて次のように 制限される。ただし、以下にいう株主等とは、 株主、取締役または清算人（監査役設置会社に おいては監査役を含み、委員会設置会社におい ては執行役を含む）をいい、社員等とは、社員 または清算人をいう（828Ⅱ①） 53 提訴権者 ①吸収合併 効力発生日において吸収合併をする会社の株 主等もしくは社員等であった者または吸収合 併後存続する会社の株主等、社員等、破産管 財人もしくは吸収合併について承認しなかっ た債権者（828Ⅱ⑦） ②新設合併 効力発生日において新設合併をする会社の株 主等もしくは社員等であった者または新設合 併により設立する会社の株主等、社員等、破 産管財人もしくは新設合併について承認しな 54 かった債権者（828Ⅱ⑧） 提訴権者 ③吸収分割 効力発生日において吸収分割契約をした会社の 株主等もしくは社員等であった者または吸収分 割契約をした会社の株主等、社員等、破産管財 人もしくは吸収分割について承認しなかった債 権者（828Ⅱ⑨） ④新設分割 効力発生日において新設分割をする会社の株主 等もしくは社員等であった者または新設分割を する会社もしくは新設分割により設立する会社 の株主等、社員等、破産管財人もしくは新設分 割について承認しなかった債権者（828Ⅱ⑩）55 提訴権者 ⑤株式交換 効力発生日において株式交換完全子会社の株主 等もしくは社員等であった者または株式交換完 全親会社の株主等、社員等、破産管財人もしく は株式交換について承認をしなかった債権者 （828Ⅱ⑪） ※一部の株式交換につき、債権者保護手続が必要 とされたことから、この手続で異議を述べた債 権者も株式交換無効の訴えを提起できるものと された 56 提訴権者 ⑥株式移転 効力発生日において株式移転をする株式会社 の株主等であった者または株式移転により設 立する株式会社の株主等（828Ⅱ⑫） ・株式交換の場合と異なり、株式移転に債権者保護 手続きが必要となる場合に「破産管財人」や「承認 をしなかった債権者」が提訴権者に含まれていない ⇒株式移転完全子会社の新株予約権付社債の社債権 者には828Ⅱ⑪を類推適用して提訴権を認めるべきで あるとする見解もある（江頭） 57 原告敗訴の場合の責任 • 原告が敗訴した場合、悪意または重過失 があったときには、被告会社に対して連 帯して損害賠償責任を負う（846） 58 （３）被告（834条） ① 吸収合併無効の訴え：吸収合併存続会社 （⑦） ② 新設合併無効の訴え：新設合併設立会社 （⑧） ③ 吸収分割無効の訴え：吸収分割契約当事会社 （⑨） ④ 新設分割無効の訴え：新設分割会社および新 設分割設立会社（⑩） ⑤ 株式交換無効の訴え：株式交換契約当事会社 （⑪） ⑥ 株式移転無効の訴え：株式移転完全子会社お 59 よび株式移転設立完全親会社（⑫） 無効の訴えの専属管轄 • 被告となる会社の本店所在地を管轄する地方裁判所 の管轄に専属する（専属管轄：835Ⅰ） • 吸収分割、新設分割、株式交換、株式移転の無効の 訴えについては、2つ以上の地方裁判所が管轄権を有 する場合が生じうる – この場合は、先に訴えの提起があった地方裁判所が管轄す る（835Ⅱ） – ただし、裁判所が、著しい損害または遅滞を避けるために 必要があると認めるときは、当事者の申立てか、または職 権で、訴訟を他の管轄裁判所に移送することができる （835Ⅲ） • 管轄裁判所に同一の組織再編行為無効の請求を目的 とする訴訟が数個同時に係属するときは、その弁論 および裁判は、併合してしなければならない（弁論 等の必要的併合：837） 60 （４）担保提供命令 • 株主または設立時株主（取締役、監査役、執行 役もしくは清算人である場合を除く）が、組織 再編行為の無効の訴えを提起した場合：裁判所 は、被告の申立てにより、当該訴えを提起した 株主または設立時株主に対し、相当の担保を立 てるべきことを命ずることができる（836Ⅰ） • 組織再編行為の無効の訴えを債権者が提起でき る場合にも準用される（836Ⅱ） • 被告が担保提供の申立てをするには、原告の訴 え提起が悪意によるものであることを疎明しな 61 ければならない（836Ⅲ） （５）無効判決の効力 • 遡及効の否定：組織再編行為の無効の訴えにか かる請求を認容する判決が確定したときは、当 該組織再編行為は、将来に向かってその効力を 失う（839） • 当該行為によって設立された会社や当該行為に 際して交付された株式または新株予約権も無効 となる • 判決の対世効：確定した請求認容判決の効力は、 第三者に対しても及ぶ（画一的処理の要請） （838） 62 （５）無効判決の効力 • 効力発生後、無効判決が確定するまでに吸収合 併存続会社、新設合併設立会社、吸収分割承継 会社、新設分割設立会社が負担した債務につい ては、各行為の当事会社が連帯して弁済する責 任を負い（843Ⅰ）、これらの会社が取得した 財産は、各行為の当事会社の共有（ただし、単独 新設分割の場合は、当該新設分割会社）に属する （843Ⅱ） 63 （５）無効判決の効力 • 株式交換または株式移転の無効が確定した場 合：株式交換または株式移転をする株式会社 （旧完全子会社）の発行済株式の全部を取得す る株式会社（旧完全親会社）が対価として旧完 全親会社の株式を交付したときは、無効判決確 定時における旧完全親会社株主に対し、当該株 主が行為時に有していた旧完全子会社の株式を 交付しなければならない（844Ⅰ） • この場合、旧完全親会社株式を目的とする質権 は、旧完全子会社株式について存在することと 64 なる（844Ⅱ） （６）裁判による登記の嘱託 • 組織再編行為の無効の訴えにかかる請求認 容判決が確定した場合には、裁判所書記官 は、職権で、遅滞なく、各会社の本店所在 地を管轄する登記所に所定の登記を嘱託し なければならない（937Ⅲ） 65
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