§５．司法権と違憲立法審査２００７年６月１９・２６日社会科学部憲法 §４．司法権と違憲立法審査１．立憲主義と違憲立法審査２．違憲立法審査の型３．司法権の観念４．司法権の限界５．司法消極主義と司法積極主義 §４．司法権と違憲立法審査１．立憲主義と違憲立法審査権力分立→国家機関相互のチェック＆バランス …権力濫用を防止するために違憲立法審査権 →立法府に対する憲法の直接的な効力を確保する手段 - 「憲法の第一次的解釈・執行権＝立法府」を克服 - 民主主義に対する立憲主義的制約 …議会＝多数(?)の専制に対する少数者の保護 →基本的人権を実質的に確保する方策 §４．司法権と違憲立法審査２．違憲立法審査の型憲法裁判の型 - 通常裁判所型…事件性の要件…アメリカ、etc. - 憲法裁判所型…抽象的規範統制を含む…独、仏 etc. 違憲審査制の性格（日本で抽象的規範統制手続を作ったら違憲か？） - 付随的審査制説 - 独立審査権説…A: 法定手続を必要 …B: 法定手続がなくとも可能 §４．司法権と違憲立法審査３．司法権の観念司法権＝具体的な争訟について、法を適用し、宣言することによって、これを裁定する国家の作用争訟手続→民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟、家事審判、etc. 法律上の争訟＝事件性の要件 …具体的事件性を欠く場合例: 警察予備隊訴訟(最判S.27.10.8) …例外: 民衆訴訟例: 公職選挙法 203条、地方自治法 242条の2 ⇒抽象的規範統制に近い性格の裁判 §４．司法権と違憲立法審査３．司法権の観念司法権の帰属→裁判所（最高裁判所の系列に属さない特別裁判所の禁止）裁判官の独立→他の国家機関に対する独立 →裁判所内での独立 but: 平賀書簡問題／最高裁の人事権限界:分限裁判(裁判官分限法) …高裁5人法廷、最高裁大法廷 …「政治的行為」による戒告（vgl. 寺西事件） §４．司法権と違憲立法審査４．司法権の限界事件性、原告適格、訴えの利益 …警察予備隊違憲訴訟（1952-10-8） …長沼ナイキ訴訟…①73-9, ②76-8, 上告審82-9 統治行為？（苫米地事件…60.6.8／砂川事件…59.12.16) …高度の政治性、∴法的な判断になじまない …自制説／内在的制約説 …but: 憲法上の任務の不履行、法治主義に対する違反部分社会論（団体内部事項）？ …地方議会／大学／政党／宗教団体 §４．司法権と違憲立法審査５．司法消極主義と司法積極主義憲法判断回避の原則？ v. 憲法判断先行説 - 憲法判断回避の原則 →付随的審査制の帰結として、事件を解決するのに必要な場合にのみ、憲法判断恵庭事件…１審（67-3) - 憲法判断先行説＝法令の適用はその合憲性を前提にしている違憲審査の基準…合憲性の推定と二重の基準「合憲判断積極主義」？ §４．司法権と違憲立法審査５．司法消極主義と司法積極主義違憲審査と民主制（再び）違憲審査制度の目的 →人権保障の確保 →憲法保障合憲性の推定／違憲性の推定合憲性の推定を覆す理由としての - 議会制民主主義における代表の「歪み」 - 議会制民主主義を歪める立法上の措置