講義レジュメＮｏ．１１定款変更事業の譲渡等 Ⅰ 定款の変更 Ⅱ 事業の譲渡等テキスト参照ページ：443～449ｐ 381～385ｐ 1 Ⅰ 定款の変更 1. 定款変更の意義：会社は、その成立後、原則として株主総会の特別決議により定款を変更することができる（466、309Ⅱ⑪） • 定款の変更とは実質的意義の定款を変更することをいう • したがって、定款の変更は、これを記載・記録した書面・電磁的記録（形式的意義の定款）の変更がなくても効力を生じる 2 ２手続（１） • 株主総会の招集:取締役（取締役会設置会社⇒取締役会）は、定款変更を目的とする株主総会の招集を決定する（298Ⅰ、 Ⅳ） • ただし、株主に不利益を与えない一定の場合には、株主総会決議によらず、取締役の決定（取締役会設置会社⇒取締役会決議）のみで定款変更をすることができる（184Ⅱ・191・195） 3 （２）株主総会の特別決議 • 原則として株主総会の特別決議（309Ⅱ⑪）が必要 • すなわち、当該総会において議決権を行使できる株主の議決権の過半数（3分の１以上の割合を定款で定めた場合はその割合以上）を有する株主が出席し（定足数）、出席株主の議決権の 3分の2以上の賛成を必要とする • これに加えて、一定の数以上の株主の賛成を要する旨その他の要件を定款で定めることもできる（309Ⅱ） 4 種類株主総会を要する場合 • 株式の種類の追加、株式の内容の変更、発行可能株式総数または発行可能種類株式総数の増加を行う定款の変更が、ある種類の株主に損害を及ぼすおそれがあるとき • 全体としての株主総会の特別決議のほか、当該種類の株式の種類株主を構成員とする種類株主総会の特別決議を要する（322Ⅰ①、324Ⅱ① ④） • ただし、当該種類株主総会において議決権を行使できる株主がいる場合に限る（同但書） • 定款で不要とすることもできる（322Ⅱ）。 5 特殊な決議を要する場合 • 全株式の内容について譲渡制限の定めを設け、あるいはそれと同等の結果を生じる場合：当該株主総会において議決権を行使できる株主の半数（定款で加重可）以上であり、かつ当該株主の議決権の3分の2（定款で加重可）以上の賛成による決議（309Ⅲ） • 109条2項による定款の定めの新設・変更には、総株主の半数（定款で加重可）以上であり、かつ総株主の議決権の4分の３（定款で加重可）以上の賛成が必要（309Ⅳ） 6 株主全員の同意を要する場合 • 取得条項付株式：発行する全部の株式の内容として取得条項付株式についての定款の定めを設定･変更する場合 – 強制取得となるため（110） • 種類株式発行会社でない会社に限る（107Ⅰ③の設定・変更）：廃止する場合を除く 7 （３）反対株主の株式買取請求権 • 一定の定款変更等に反対の株主には、会社に対し、自己の有する株式を公正な価格で買い取ることを請求することができる（116Ⅰ①・②・ ③） • ただし、3号については322Ⅱの規定による定款の定めがある場合に限る：種類株主総会決議で反対する機会の保障が与えられない場合 • 価格決定の手続等については、組織再編におけるのと同様 8 （４）変更登記等 • 定款変更の効力は原則として株主総会の決議があったときに発生すると解される • 会社は、定款変更の効力発生日から2週間以内に、本店所在地において、変更の登記をしなければならない（915、例外として同Ⅱ、Ⅲ参照） • 原始定款、会社設立時における定款変更と異なり（30）公証人による定款の認証を要しない 9 Ⅱ 事業の譲渡等総論事業の譲渡等事後設立 10 １総論 • 467条1項各号の行為をなすには、原則として、当該行為の効力発生日の前日までに、株主総会の特別決議によって、当該行為にかかる契約の承認を受けなければならない（461Ⅰ柱書、 309Ⅱ⑪） • 1号から4号：事業の全部または重要な一部の譲渡、事業全部の譲受け、事業全部の賃貸、経営の委任、損益共通契約（事業の譲渡等という） • 5号は、いわゆる事後設立（旧商246Ⅰ）に相当 11 ２事業の譲渡等（１）意義 1. 事業の全部の譲渡：一定の事業目的のために組織化され有機的一体として機能する会社の財産の譲渡をいう • 事業譲渡は、取引行為であるから本来は業務執行機関の権限に属する。しかし、会社の経営のあり方に重大な影響を及ぼす事柄であり、会社法は株主保護のため株主総会の特別決議を要求する。 • そこで、本条にいう事業譲渡の意義が問題となる。判例は、旧商法下において、24条以下と245条以下の営業譲渡を同義に解し、「一定の営業目的のため組織化され、有機的一体として機能する財産（得意先関係等の経済的価値のある事実関係を含む）を譲渡し、譲渡人が営んでいた営業的活動を譲受人に受け継がせ、譲渡人がこれに応じて法律上当然に競業避止義務を負う結果を伴うものをいう」としていた（最判昭40・9・20民集 19・6・1600：百選92事件参照） • 旧商法245条1項1号と24条以下の「営業譲渡」を同一に解することが法解釈の統一性、法律関係の明確性の見地から望ましいこと、営業活動の承継の有無を総会決議要否の基準とすること 12 が取引の安全確保に資することを理由とする参考 • 営業と商号が一対一の関係にある個人商人については営業譲渡（商15条以下）、これに対して複数の種類の営業を行う場合でも商号は一つである会社においては事業譲渡というように用語の区別がなされたが、会社法総則の事業譲渡（21～ 24）と総会決議を要する事業譲渡（467）の関係において、従来の議論が維持される 13 ２事業の譲渡等（１）意義 2. 事業の重要な一部の譲渡：当該譲渡により譲り渡す資産の帳簿価額が当該株式会社の総資産額として法務省令で定める方法により算定される額（以下「会社の総資産額」）の5分の 1（これを下回る割合を定款で定めた場合はその割合）を超えない場合は重要な一部に該当しないことを明確化 3. 他の会社の事業全部の譲受け：譲り受ける資産に譲受会社の株式が含まれるときは、取締役は、株主総会において、当該株式に関する事項を説明しなければならない(467Ⅱ) 14 ２事業の譲渡等（１）意義 4. 企業提携契約：技術提携・生産提携・販売提携等の企業提携契約を締結することは、原則として、業務執行機関の権限に含まれる。しかし、会社の経営に重大な変動を生じる一定の企業提携契約の締結・変更または解約については、株主保護の観点から、事業譲渡と同様の手続が必要とされる 15 企業提携契約 a. 事業全部の賃貸借：会社の有機的一体として機能する組織的財産全部を一括して賃貸する契約 b. 経営の委任：会社の事業全部の経営を他の会社に委任する契約 • 狭義の経営委任契約と経営管理契約に分けられる c. 損益共通契約：複数の会社が法律上は独立性を保ちながら、損益について共同計算を行う契約 d. その他上記の各種契約に準ずる契約 16 （２）手続 • 原則として、株主総会の特別決議による契約の承認を要する（467Ⅰ、309Ⅱ⑪） • 例外的に株主総会の特別決議による承認を要しない場合として以下の２つがある – 略式事業譲渡等 – 簡易な事業全部の譲受け 17 ⅰ）略式事業譲渡等 • 事業譲渡等の契約の相手方が当該事業譲渡等をする会社の特別支配会社である場合（468Ⅰ） • 特別支配会社：原則として、ある株式会社の総株主の議決権の90％（定款でこれを上回る割合を定めることもできる）以上を有している会社をいう（会施規136参照） • 単独で90％以上保有する場合だけでなく、当該会社が発行済株式の全部を有する株式会社 (100％子会社)その他これに準ずるものとして法務省令で定める法人が保有する議決権と併せ 18 て90％以上保有する場合も含まれる特別支配会社 100％子会社または９０％以上の議決権支配 100％子会社または９０％以上の議決権支配完全子会社（株式会社に限らない）完全子会社（株式会社に限らない）５０％以上の議決権支配 40％の議決権支配 19 ⅱ）簡易な事業譲受け • 対価として交付する財産の帳簿価額が譲受会社の純資産額の５分の１を超えない場合には、株主総会の特別決議を要しない（468Ⅱ） • 従来の20分の１という基準から簡易組織再編と同等の5分の１（２０％）に引き上げられた • ただし、法務省令で定める数の株式（議決権を行使できるものに限る）を有する株主が、次で述べる通知または公告の日から2週間以内に反対の通知（反対株主の異議）をなした場合には、簡易事業譲受の手続によることはできず、通常の手続によらなければならない（468Ⅲ） 20 株主への通知または公告 • 事業譲渡等をしようとする会社は、効力発生日の20日前までに、株主に対し、事業譲渡等をする旨（467Ⅱに該当する事実がある場合は当該株式に関する事項も含む）を通知しなければならない（469Ⅲ）：反対株主の株式買取請求権行使の機会を保障する趣旨 • 事業譲渡等をする会社が公開会社である場合または事業譲渡等に関する契約につき株主総会の決議により承認を受けた場合には、公告をもって通知に代えることができる（469Ⅳ） 21 反対株主の株式買取請求権 • 事業の譲渡等に反対の株主には、事業譲渡に関する株主総会決議と同時に解散の決議（471 ③）がなされた場合を除き、株式買取請求権が認められる（469Ⅰ・Ⅱ①イ） • 議決権を行使することができない株主にも買取請求権が認められることが明文化された（469Ⅱ①ロ） • 株主総会の決議を要しない場合：すべての株主に買取請求権が認められる（469Ⅱ②） 22 ３いわゆる事後設立 • 会社の成立後2年以内に、その成立前より存在する事業用財産（事業のために継続して使用する財産）を会社の純資産額の5分の１以上の対価で取得する契約（467Ⅰ⑤） • 検査役の調査制度を廃止し、株主総会の特別決議による承認のみを要求 • 規制の対象となる事業用財産の規模：従来の20 分の１以上から会社の純資産額の5分の１（20％）超へと大幅に緩和された（467Ⅰ⑤但書） 23 手続 • 会社の純資産額の5分の１を超える対価で財産を取得する場合には、株主総会の特別決議による契約の承認が必要（467Ⅰ⑤本文、309Ⅱ⑪） • ただし、事業譲渡等の場合と異なり、反対株主の株式買取請求権は保障されていない • なお、新設合併・新設分割・株式移転といった組織再編行為により設立された会社については、従来から解釈上、事後設立規制の対象外であると解されていた。これらのケースでは、組織再編行為自体が株主総会の特別決議を経てなされており、現物出資・財産引受の規制の脱法として利用される危険がないからである。そこで、会社法は、これらの場合に事後設立規制を適 24 用しないことを明文化した（467Ⅰ⑤括弧書）