ズバリ的中！（論点予想）３善意の第三者② 無断譲渡を理由に解除した賃貸人 × ①賃貸（土地）Ａ ②仮装譲渡（建物）ＢＣ乙建物甲土地賃借権の無断譲渡を理由にＡがＢとの賃貸借契約の解除し、土地明渡請求をした場合 ⇒ Ａは９４ Ⅱ の第三者にあたらない (最判昭45.7.24) (Bは､BC間の譲渡が無効であることを主張して､Aからの請求を拒むことができる) ※Aは､仮装譲渡がなされる前から賃貸人の地位にあり､｢新たな利害関係人｣ではないから。（予想問題）ＢがＡから土地を賃借し、当該土地上に建物を建て、当該建物がＣに仮装譲渡された場合、土地賃貸人たるＡは、賃借権の無断譲渡を理由にＢとの賃貸借契約を解除し、土地の明け渡しを請求することができる。（本試験問題）午前第５問オＡから土地を賃借したＢがその土地上に甲建物を建築し、その所有権の保存の登記がされた後に、甲建物についてＢＣ間の仮装の売買契約に基づきＢからＣへの所有権の移転の登記がされた場合において、ＢＣ間の売買契約が仮装のものであることを知らなかったＡが賃借権の無断譲渡を理由としてＡＢ間の土地賃貸借契約を解除する旨の意思表示をしたときは、Ｂは、Ａに対し、ＢＣ間の売買契約は無効であり、賃借権の無断譲渡には当たらない旨を主張することができる。 - 5 - （論点予想）５仮登記と９４Ⅱ 売買予約を仮装甲売買乙丙 (善意+無過失) １２所有権保存甲仮登記乙本登記乙 ⇒甲･乙の通謀 ⇒乙単独甲乙間で売買予約と仮登記を通謀売買予約 :将来｢本契約｣をすることを約束しておく ▼ 乙が甲の印章を無断使用して本登記をし、丙に譲渡 ▼ 民９４Ⅱ・民１１０の法意に照らし，丙は保護される丙が保護されるためには善意の他、無過失まで要求される ( 最判昭 43.10.17) 理由 ※甲には，乙名義の「仮登記」の外形を作出した点には，過失がある。 ▼しかし第２の外形(本登記) には甲は関与していない。 ▼そこで第三者丙の保護のバランス上無過失まで要求した。 ▼つまり乙が勝手により大きな外観である本登記にしてしまったことを「権限踰越の表見代理」（基本代理権を有する代理人が当該権限を越える代理行為を行った場合）に類するものとして、民１１０（相手方に正当理由－善意・無過失が要求される）を用いる。（予想問題）甲・乙間で甲の土地を乙に売り渡す仮装の売買予約と所有権移転仮登記をした後、乙が甲の印章を無断使用して、所有権移転本登記をし、さらに丙に転売した場合は、丙が善意であれば、過失があっても、甲に対し当該土地の所有権を主張できる。 - 6 - （本試験問題）午前第５問エＡ所有の甲建物について、ＡＢ間の仮装の売買予約に基づきＢを仮登記の登記権利者とする所有権移転請求権保全の仮登記がされた後、ＢがＡに無断で当該仮登記に基づく本登記をした場合において、その後にＢから甲建物を譲り受けたＣが、その当時、当該本登記が真実に合致したものであると信じ、かつ、そのように信じたことについて過失がなかったときは、Ｃは、Ａに対し、甲建物の所有権を主張することができる。 - 7 - （論点予想） 6 時効完成後の第三者④ 不動産につき賃借権を有する者がその対抗要件を具備しない間に、当該不動産に抵当権が設定されてその旨の登記がされた場合、上記の者は、上記登記後、賃借権の時効取得に必要とされる期間、当該不動産を継続的に用益したとしても、競売又は公売により当該不動産を買い受けた者に対し、賃借権を時効により取得したと主張して、これを対抗することはできない (最判平23.1.21)。 ③競売ｏｒ公売丙 ②抵当権甲丁登記 ①賃貸（対抗要件なし） ④時効取得（賃借権）乙乙乙が賃借権を時効によって取得したと主張し、買受人丁に当該賃借権を対抗することはできない理由 ※①賃借権を有する者は、抵当権の設定登記に先立って対抗要件を具備しなければ、競売ｏｒ公売の買受人に対抗できないのが原則であり、このことは、抵当権の設定登記後に賃借権を時効により取得した場合であっても同じ。 ②上告人は、前記最判昭３６．７．２０の判例を引用して主張したが、所有権の時効取得のように相容れない権利の得喪が問題なっている事案と本件は異なる。しかし、所有権と抵当権は両立しうるにもかかわらず、所有権の時効取得による抵当権の消滅を認め、当事者の関係にあることから、登記なくして抵当権者に対抗できるとする判例（大判大９．７．１６最判平２４．３．１６）があり、その整合性を考えると結局、両立しうるときであっても、本来、債権である賃借権に物的・排他的な（競売・公売の買受人に対抗できる）時効取得の主張を認めるには、対抗要件を具備していなければならないともいえる。（予想問題）７甲が乙に土地を賃貸し、引き渡したが、対抗要件を具備しない間に当該土地に抵当権が設定され、その旨の登記がされた場合、乙は当該抵当権設定登記後、賃借権の時効取得に必要とされる期間、当該不動産を継続的に用益したことにより、競売により当該土地を買い受けた者に対し、賃借権を時効により取得したと主張して、これを対抗することができる。 - 8 - （本試験問題）午前６問オＡ所有の甲土地をＡから賃借したＢがその対抗要件を具備する前に、ＣがＡから甲土地につき抵当権の設定を受けてその旨の登記をした場合において、Ｂが、その後引き続き賃借権の時効取得に必要とされる期間、甲土地を継続的に使用収益したときは、Ｂは、抵当権の実行により甲土地を買い受けた者に対し、甲土地の賃借権を時効取得したと主張することができる。 - 9 - （論点予想） 26 商行為と時効商行為によって生じた債権の消滅時効 ⇒ ５年 (522) ※迅速な結了のため。 ①商行為によって生じた債権 ⇒当事者のいずれか一方のために商行為たる行為によって生じた債権であることを要し、かつ、これで足りる (大判明44.3.24 通説) ②本来の商行為債権のみならず、その変形したもの又はこれと同視すべき債権にも５年の適用ありａ商行為によって生じた債務の不履行による損害賠償債権 (大判明41.1.21) ｂ商行為たる契約の解除による原状回復義務 (最判昭35.11.2) ｃ上記ｂの原状回復義務の不履行による損害賠償債務 (最判昭35.11.2) ｄ商行為たる契約の解除権 (大判大5.5.10) ③以下の債権は、１０年の消滅時効にかかるａ商行為たる契約が無効であった場合の不当利得返還請求権 (大判昭10.10.29) ｂ商行為たる消費貸借が利息制限法に違反した場合の超過利息等の不当利得返還請求権 (最判昭55.1.24) ※ 不当利得返還請求権は､法律の規定に基づいて生ずる権利であり､法律行為（商行為）から生ずるものではないから。（予想問題）商行為によって生じた債権は、５年で消滅時効にかかるが、商行為たる契約の解除による原状回復義務の消滅時効は、 10年である。（本試験問題）午前 35問ア商行為である売買契約が解除された場合には、その解除による原状回復請求権は、 5年間行使しないときは、時効によって消滅する。ウ商人がその営業のために商人でない者に対して金銭を貸し付け、当該商人でない者が利息制限法所定の制限を超えて利息を支払った場合には、当該商人でない者の当該商人に対する不当利得返還請求権は、 5年間行使しないときは、時効によって消滅する。 - 10 -