平成 20 年(ﾗ)第 637 号株式買取価格決定申請抗告事件直送済抗告人（原審申立人） ■■■■ 外 570 名被抗告人（原審相手方）ﾄﾘﾆﾃｨ･ｲﾝﾍﾞｽﾄﾒﾝﾄ株式会社（旧カネボウ株式会社）準備書面（補充 3）－レックス HD 事件において期待権プレミアム認定の基礎とされた評価書提出拒絶の事実が、本件と共通していること（レックス HD 事件最高裁決定を踏まえ）－平成 21 年 5 月 29 日東京高等裁判所第 9 民事部御中抗告人ら（原審第 264,268,278,279 号事件の原審申立人らのうち、別紙記載の者）代理人弁護士大塚和成同熊谷真喜同西岡祐介平成 21 年 5 月 29 日、レックス HD 事件高裁決定に対する特別抗告及び許可抗告を棄却する決定（甲 F ｲ 82。以下「レックス HD 事件最高裁決定」という。）が、最高裁判所第三小法廷によりなされ、レックス HD 事件高裁決定が確定した。レックス HD 事件高裁決定は、期待権プレミアムを付した理由として「抗告人らの度重なる要請にもかかわらず、相手方は、その事業計画を提出しないし、また、AP8 が旧レックスについてデューディリジェンスを実施した上で作成し 1 た株価算定評価書を検討すれば、その性質上、事業計画を踏まえた株価算定の過程が明らかとなることが容易に推認できるにもかかわらず、株価算定評価書の提出もしない」ことを挙げている。この点、田原睦夫最高裁判事は、補足意見において、以下の通り述べる。「原決定は、相手方らの度重なる要請にもかかわらず、抗告人が、MBO 後の事業計画や、公開買付者において旧レックスにつきデューディリジェンスを実施した上で作成した株価算定評価書を提出しなかったことを踏まえ、本件 MBO に近接した時期において MBO を実施した各社の事例を参考に、上記の本件株式の価値に、本件 MBO において強制取得の対象となる株主に付加して支払われるべき価値部分として、その 20%を加算し、これをもって取得価格と定めるのが相当であるとした。 (5) 原決定の認定判断は、本件 MBO の経緯や原審までの審理経過をも踏まえてされたものであり、本件記録に現れた証拠関係から肯認することができ、また、その取得価格の算定方法に裁量権の逸脱は認められないというべきである。」本件においても、旧カネボウは、原審において、原審申立人らや裁判所から、再三再四にわたり、本件営業譲渡に先立って産業活力再生特別措置法に基づく事業再構築計画の認定を受けるための申請に使った「事業計画」や（甲 F ｲ第 1 号証の評価書に用いられた結論値は、5 カ年計画の最終年の売上が激減するという異常な操作が見られ、旧カネボウ側も 5 カ年計画最終年の数値は激減すると主張していたことから、原審申立人らや裁判所は、旧カネボウも存在を認めていた「事業計画」そのものの開示を求めていた）、旧カネボウ側主張に係る 162 円という TOB 価格の根拠となった評価書（これは、甲 F ｲ第 1 号証の評価書とは、別に存在する。すなわち、甲 F ｲ第 1 号証は主要 3 事業の譲渡価格の相当性を検討するために依頼した評価書であり、これとは別に、旧カネボウが取引先例として主張する 162 円という TOB 価格の根拠となった評 2 価書が存在する。）を提出するよう、求められたにもかかわらず、平成 18 年 9 月 6 日開催の原審審問期日において、「秘密保持契約を締結しているので現時点では提出できないが、提出できるように調整中である。」（平成 18 年 9 月 6 日付審問調書）と述べたまま、最後まで提出を拒み通した。そればかりか、旧カネボウは、原審申立人らが、当審準備書面(4)（平成 20 年 12 月 4 日付）第１（3 頁以下）で指摘したとおり、事後的なオピニオンショッピングによって取得した複数の恣意的な評価書を、理論的整合性などお構いなしに提出し、形振り構わず、何とか、裁判所に低い価格を認めさせようとしてきたのである。このような本件の事実関係は、まさに、レックス HD 事件東京高裁決定やレックス HD 事件最高裁決定における田原裁判官補足意見が、20%の期待権プレミアムを付することが相当であるとした同事件の事実関係と同一である。したがって、レックス HD 事件と同様、本件においても、少なくとも、20% の期待権プレミアムが付されるべきであることは明らかである。以 3 上別紙本件の抗告人らのうち、本書面の対象となる抗告人らの抗告人番号は、下記のとおりである。記 1～11，13～64，66～79，81～91，93～103，105～148，150～160，162～220， 222～225，227～323，325～336，338～362，364～365，367～370，372～388， 390，392～413，415～432，437～446，448～480，482～491，493～500，506～ 507，514，533，537，546，548，569 以 4 上