Lo Stato
del diritto e dei diritti
Principio antropocentrico
come base della Legge fondamentale.
I diritti fondamentali e la loro effettiva tutela e
garanzia sono il cardine di ogni rapporto che si
instaura tra individui e potere.
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e dei diritti
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La Costituzione come valore
• Scelta decisiva in favore della democrazia liberale:
– Protezione della Costituzione e dei suoi valori
– Garanzia dei diritti fondamentali dell’individuo (quali
diritti e con quali modalità)
– Istituzioni di garanzia (tribunali), art. 19 c.4 GG
• Patto costituzionale: unire le forti aspirazioni morali che
hanno segnato l’uscita definitiva dagli orrori del nazismo
con una tradizione culturale di obbedienza al precetto
(N.B.: storicamente c’era prima lo Stato, poi i diritti)
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La Legge fondamentale è …
• unica
(non esistono le leggi costituzionali, artt. 79 c.1; 19 c.1 GG)
• prescrittiva:
– GG sempre e comunque una norma giuridica vincolante
– direttamente invocabile davanti a un giudice (reazione a Weimar)
– Conciliazione tra diritto naturale e positivo (art. 1 GG e preambolo:
precetti morali trasformati in norme)
• eterna:
rigida + protezione dei principi strutturali, art. 79 cc. 2 e 3
• da difendere:
scioglimento di partiti politici anticostituzionali, regole sulla forma di
governo, artt. 18 e 19 c.2 GG, e …
la resistenza individuale e collettiva, art. 20 c. 4 GG: disubbedire al
potere per ubbedire ai valori)
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Quali diritti?
• La base:
il riconoscimento dell'intangibilità della dignità della persona,
intesa come diritto all’autodeterminazione individuale e punto di
partenza e di riferimento per tutti i poteri dello Stato; artt. 1 + 2
• Art. 1 c.3 GG:
"I diritti fondamentali previsti negli articoli seguenti ...":
– Diritti fondamentali: artt. 1 – 19 GG
– equiparati: artt. 20 c.4, 33 c.1-3, 38 GG e
"Justizgrundrechte" 101, 103 e 104 G
• Art. 19 GG:
limitazioni, nucleo essenziale garantito e tutela giuridica
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Funzioni dei diritti fondamentali
• Difesa contro interventi statali senza particolare giustifica
(strumento: tutela giuridica), cd. status negativus
• Partecipazione al processo politico e democratico (in part.
artt. 5, 8, 9 GG), cd. status activus
• Prestazione – presupposto: capacità e risorse, cd. status
positivus
• Protezione: obblighi di tutela da parte dello Stato (diritto alla
vita e all'incolumità fisica - ambiente)
• Garanzia di organizzazione e di procedure: obblighi statali
per l'effettiva ed efficace tutela dei diritti fondamentali, cd.
status activus processualis
Dottrina dello status del cittadino (Jellinek)
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Due dimensioni
• Diritti individuali, soggettivi
– Nei confronti delle autorità (in senso ampio: artt. 1 c.3, 19 c.4 GG)
– Drittwirkung (operatività indiretta nel diritto civile, nei rapporti
fra privati attraverso l‘interpretazione di clausole generali)
• Dimensione oggettiva
Fondamenta e valori caratterizzanti dell’ordinamento
La doppia natura della clausola dello “Stato sociale”:
– programmatica (non dà diritti a prestazioni concrete),
ma anche
– normativa (obbligo di creare pari opportunità)
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Esame di interventi nella sfera
protetta dai diritti fondamentali
• Ambito di tutela (Schutzbereich):
a) Riserva di legge
b) Limiti immanenti alla Costituzione
("concordanza pratica“)
• Limiti ai limiti ("Schranken-Schranken")
¾ Esame di proporzionalità (ragionevolezza):
a) idoneità (scopo raggiungibile?)
b) necessità (indispensabile?)
c) ragionevolezza (sostenibile? ponderazione)
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Libertà generale / comunicazione
Diritto “sussidiario”: art. 2 c.1 GG
• tutela della libertà generale di agire:
ognuno è libero di fare ciò che vuole e di non farlo
• tutela della libertà generale di personalità
(sfera intima, ad es. diario; riservatezza, privacy), molto ampia
• PERÓ: ampi limiti (triade): i diritti altrui; l'ordinamento cost.le
(= tutte le norme conformi alla Costituzione); la legge morale
Libertà di comunicazione
Art. 5 c.1, 1°per.
Libertà di opinione
Libertà di informarsi attivamente
c.1, 2°per.
Libertà di stampa, di radio e film
c.3
Libertà dell'arte e della scienza,
della ricerca e dell'insegnamento
Art. 8
Art. 9
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Libertà di manifestazione e di riunione
Libertà di associazione
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Libera manifestazione del pensiero
BVerfG
BLINKFÜER Definizione dell'ambito di tutela e effetti mediati,
(E 25, 256) parità delle chances nel processo di formazione di un'opinione
(non attraverso pressioni economiche, lotta solo "intellettuale")
LÜTH
Il limite delle "leggi generali" (art. 5 c.2 GG),
(E 7, 198)
(1.) obiettivi della legge (neutralità - opinioni espresse) e
(2.) ponderazione tra manifestazione ed altri beni
LEBACH
Teoria dell'interazione (Wechselwirkungslehre)
(E 35, 202) Ponderazione dei beni costituzionali: generale e concreta
Art. 5 GG: "[...] la base di ogni libertà,
'the matrix, the indispensable condition of nearly every
other form of freedom' (Cardozo)", BVerfGE 7, 198, 208
¾ ampio concetto di opinione:
l'opinione nel processo pubblico-politico, ma anche quella privata
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Art. 12 GG e la teoria dei “tre gradini“
Gradino 3
Gradino 2
Gradino 1
Requisiti soggettivi
Presupposti
oggettivi
Nell‘interesse del
bene pubblico
Bene pubblico
importante
Bene pubblico
predominante
(orario apertura
negozi)
(affidabilità gestore
bar; esame di Stato)
(spazzacammini,
notai, farmacie)
ESERCIZIO
SCELTA
Apothekenurteil (farmacie)
BVerfGE 7, 377
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• Art. 12 GG: diritto unico:
tutela tutte le attività professonali
• Potere di regolamentazione in proporzione alla gravità dell‘intervento
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Principio dello Stato di diritto
• Tradizionalmente: lo Stato come fonte di ogni diritto
• GG: collegamento inscindibile tra diritti e valori
e limitazione “naturalistica“ del potere dello Stato
trasformandolo nello strumento
per la tutela dell‘uomo e della sua dignità
• Limitazione del potere
in Germania un fatto tecnico (e morale):
razionalizzazione e visibilità – tutto soggetto a controlli e limiti
• Tecnica normativa
in part. Art. 80 GG; testi unici
• “Lustrazione“:
Norimberga e “Stasi“ (DDR) – deroga allo Stato di diritto
per affermare il primato dei valori e dei diritti del GG
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