企業法Ⅰ講義レジュメ No.02

企業法Ⅰ講義レジュメ
No.02
一
二
会社の分類
株式会社序説
テキスト参照ページ：21～33ｐ
1
一
会社の分類
• 総説
会社には4種類（株式会社と持分会
社3種）があることは講義レジュメ
のNo.01で説明したが、この種類と
は別に、いくつかの観点から分類
されることがある。
• 旧商法からの変更点に注意するこ
と。
2
人的会社と物的会社
• 社員の人的信用や社員間の人的信頼が重視さ
れる会社（人的会社）と社員の人的な信用よ
りも会社財産（＝物）の充実・維持が重要で
ある会社（物的会社）との区別。会社債権者
にとって極めて重要な意味を持つ。
人的会社：合名会社、合資会社＝誰が社員
（＝出資者）であるかが重要
物的会社：株式会社＝会社にどれだけ財産
（＝資本）があるかが重要
• 合同会社は両者の性質を併せ持つ
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公開会社と閉鎖会社
①証券市場との関係における区別（株式会社の中
での分類：会社法上の定義とは異なる）
「公開会社」：会社の株式が証券取引所に上場
し、または店頭登録され、証券市場に流通して
いる株式会社（上場会社、店頭登録会社）→金
商法の規制を受ける
「閉鎖会社」：株式を上場していない会社（非
公開会社とも）
② 一般的特質による区別（株式会社と有限会社の異同）
「株式会社」：公開会社→社員の地位（株式）に自由譲渡性と
無記名証券性が認められ、証券市場の利用可能性がある
（127）
「有限会社」：閉鎖会社→社員の地位（持分）は社員間では譲
渡自由だが、社員以外の者への譲渡には社員総会の承認が必要
（旧有19Ⅱ）、指図式または無記名式の証券の発行が禁止され
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る（旧有21Ⅱ）
公開会社と非公開会社（会社法）
③譲渡制限会社かどうかによる区別
・公開会社：全部または一部の株式につき譲渡
制限の定めを設けていない会社（２⑤）
・非公開会社：全部の株式につき譲渡制限の定
め（２⑰）：「譲渡による株式の取得には当該
株式会社の承認を要する旨の定め」を設けてい
る会社（条文上：公開会社でない会社）
・譲渡制限株式：譲渡制限の定めがある会社の株
式または種類株式（２⑰、107Ⅰ① 、108Ⅰ④）
※会社法上の公開会社が、すべて上場会社の意味におけ
る公開会社とは限らない
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公開会社
２⑤
全部の株式の内容と
して譲渡制限の定め
がない会社
当該譲渡制限のあ
る株式は種類株式
（１０８Ⅰ④）
一部の株式の内容と
して譲渡制限の定め
がある種類株式発行
会社
非公開会社
＝株式譲渡制限会社
全ての株式に譲渡制限
の定めがある会社（１０７
Ⅰ①、１０８ Ⅰ④ ）
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大会社
① 大会社：「最終事業年度にかかる貸借対照表
に計上された資本金が５億円以上」または
「最終事業年度にかかる貸借対照表の負債の
部に計上した金額の合計額が２００億円以
上」の株式会社（２⑥）
→会計監査人の設置が義務付けられる（328）
② 商法特例法上のみなし大会社、小会社の区別
は廃止された（参考：旧商特１の２Ⅰ、Ⅱ）
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親会社と子会社
• 支配・従属関係にある会社を一般に親会社・子会社と
いう。
１．会社法上の用語（２③④）
「子会社」会社がその総株主の議決権の過半数を有す
る株式会社その他の当該会社がその経営を支配してい
る法人として法務省令で定める会社
「親会社」他の株式会社を子会社とする会社その他の
当該株式会社の経営を支配している法人として法務省
令で定める会社
※議決権基準だけでなく、「実質支配基準」が導入さ
れた
２．会社法施行規則（３）
他の会社等の財務および事業の方針の決定を支配して
いる会社を「親会社」、支配されている他の会社等を
「子会社」といい、議決権数という形式的基準ではな
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く「実質支配基準」を採用
親子会社関係と外国会社
• 会社法の規定により設立された4種の会社（２①）
ではなく、外国の法令に準拠して設立された法人
その他の外国の団体であって、会社と同種のもの
または会社に類似するものを「外国会社」という（２
②）
• 会社法上の子会社には、外国会社も含まれる（旧
商法上は含まれていなかった）。そのため、社外取
締役・社外監査役の要件、監査役の兼任禁止の範
囲、定款・計算書類等の閲覧権者の範囲等に影響
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二
Ｉ
株式会社序説
株式会社の意義と特色
1.
2.
3.
4.
5.
株式会社の概念
株式
有限責任
資本制度
所有と経営の分離
II 株式会社の経済的機能
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１
株式会社の概念
• 株式会社とは、社員の地位が株式という
細分化された(均一な)割合的単位の形を
とり、その社員(株主)が会社に対し各自
の有する株式の引受価額を限度とする出
資義務（104）を負うだけで、会社債権
者に対しては直接には責任を負わない
（間接有限責任）会社
• 「株式」と「有限責任」が特徴(これに
より相互に人的関係のない多数の投資者
が会社に出資する基礎が作られる)
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２
株式
• 株式会社における社員の地位は、株式と呼ばれる細分
化された割合的単位の形をとる
• 株式は投資単位を小口化・細分化・定型化して多数の
出資者と会社・出資者相互間の法律関係を簡明に処理
する技術的制度
→持株数を基準に会社と株主の法律関係が形成される
(持株割合に応じた剰余金等の分配と資本多数決：原
則)
• 持分の譲渡が容易となる(換金性が高まり、広く投資
者を求められる：株式を株券という有価証券に表章す
ることでさらに流通性を増すこともできる)
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３
有限責任
• 株主は会社債権者に対して法的には何の
責任も負わない。会社に対して自己が引
受けた株式の引受価額を限度とする出資
義務を負担するのみ(104)
• 全額払込制（34Ⅰ、63Ⅰ、208）を取っ
ているので厳密にはこの義務は株式引受
人の義務→定款によっても株主の責任を
加重すること（引受価額以上の追加出資
義務を負わせる）はできない。
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有限責任②
• この有限責任原則により、社会に存在する広
範な小規模の資金を集中し、大規模な企業経
営が可能となる。この意味で、株主有限責任
は株式会社制度の本質的要素であり、定款や
株主総会決議によっても例外を設けることは
できない（強行規定）
※株式会社の株主有限責任は、直接会社債権者
に責任を負う合資会社の有限責任社員と異な
る(会社に対する有限の出資義務→間接責任)
・他方、合同会社の社員の責任は株式会社と同
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じ間接有限責任
株式譲渡自由の原則
• 有限責任の原則により、会社債権者の引当財産
は、会社の資産のみとなる
• 安易な会社の資産流出を防ぐために資本の制度
が導入される→会社財産の維持のため、出資の
払戻し（退社）は認められず(認めると会社か
ら持分の払戻がされてしまう＝会社財産の減少
となる)
• 社員の個性は問題にならない→株主の投下資本
回収の唯一の手段として株式の譲渡が認められ
る
→株式譲渡自由の原則（127）
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４
資本金制度①資本金の概念
• 定義：「会社の存続中、会社が充実維持すべき
会社財産の基準としての一定の計算上の数額
（金額）」
→有限責任原則の結果、会社債権者の引当財産（債権
の担保として期待できる財産）は会社財産だけとなる
ので、会社債権者を保護し、会社の信用を維持するた
めに一定の数額を公示(定款記載事項ではないが、登
記および貸借対照表によって公示)して、少なくとも
その数額に相当する会社財産が現実に会社に拠出され、
常に維持されることを確保する制度
※詳細な計算に関する規定と広範な開示規定がこれを補完
→資本金は、会社債権者のために会社に保有される財産の目安
となる金額の形で表示される数字である。会社が常に現金その
他の財産の形で保持しているわけではない。
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４
資本金制度（２）
① 資本の額：原則として、設立または株式の発行に際
して株主となる者が払込んだ財産の額（払込価額）
が資本となる（445Ⅰ）
例：払込価額１株５万円で200株発行した場合→資本＝１００
０万円（原則）
ただし、払込価額の１／２を超えない額を資本に計上しな
いことができ(445Ⅱ)、それらは払込剰余金として資本準備金
に入れられる(445Ⅲ)。
例：１株７万円で２００株発行し、１株当たり２万円分は資
本に計上しないとした場合→資本＝１０００万円、資本準備
金４００万円
② 準備金：資本のまわりのクッションとして法が積立
を強制する金額（446①ニ）：資本準備金(445ⅡⅢ)
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と利益準備金(445Ⅳ)がある
４
資本金制度（３）
• 資本の三原則
①資本充実・維持の原則：資本の額に相当する
財産が株主の出資によって現実に拠出され、か
つ会社に維持されねばならない
②資本不変の原則：いったん確定された資本の
額は任意に減少することはできない（増加を抑
える理由はない）
③資本確定の原則：会社の設立又は資本の増加
には、定款所定の資本の額に相当する株式全部
の引受がなされることを要する⇒現在最も大き
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く変容されている
①資本充実・維持の原則
• 資本充実＝出資が確実に履行されること：引
受・払込担保責任（旧商192）の廃止⇒定款で
定める設立時最低出資財産額（27④）をみたし
ていればよく、払込をしない者は株主となる権
利を失う（36Ⅲ、63Ⅲなど：失権制度）。現物
出資についてのみ価額填補責任（52Ⅰ）→過失
責任
• 資本維持＝資本金額に相当する財産が会社に現
実に維持されること：剰余金配当の財源規制
（461）、違法配当に関する賠償責任（462Ⅰ）、
期末の填補責任（465Ⅰ）など
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②資本不変の原則
• 自由に資本減少ができると資本充実・維持の
原則が無意味になる
→資本金の減少を絶対的に禁ずるものではな
く、債権者保護手続を含む厳重な手続（原則
として株主総会の特別決議（309Ⅱ⑨））をふ
めばその減少が認められる(447、449)。
• 会社成立後に減少する資本金の額については
制限がなくなった（０円とすることも可）
• 資本金を減少し準備金に計上することが認め
られた（旧商法では認められていなかった）
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③資本確定の原則
• 資本制度に本質的なものではなく、設立・増
資の健全性を確保するための政策的要請。現
在、最も大きく変容されている
• 授権資本制度の採用により、資本の額が定款
記載事項から外され、会社法では設立に際し
て発行する株式の数も定款記載事項ではなく
なった
• 旧商法における新株発行の場合同様、設立時
も実際に引受・払込のあった数の株式以外は
失権する
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４
資本金制度（４）
• （旧商）授権資本制度⇒発行可能株式総数（37Ⅰ）
「発行可能株式総数」＝会社が発行可能な株式の総
数
• 会社の資金調達の便宜のため、会社が発行すること
のできる株式総数を定款（原始定款でなくてもよ
い）に記載するとともに、会社設立時にはこの1/4以
上の株式を発行すれば足り、残りは会社成立後に資
金需要に応じて随時に募集株式を発行できる。
※授権資本は、発行可能株式総数の3/4以上にはでき
ない。これは、取締役会の権限を強めすぎるからで
ある。もっとも、非公開会社については、この制限
はない（37Ⅲ）。
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５
所有と経営の分離
• 本来ならば株主が会社の所有者として会社を自
由に使用・収益・処分できるはずだが、株式会
社は企業経営に関与する意思も能力もない多数
の投資者の参加を求める企業形態なので、経営
事項に関しすべて株主が決定をし、経営を担当
することは現実的でないと考えられてきた。
• 株主は株主総会で取締役その他の会社役員を選
任し、その他の基本的事項のみを決定する(旧
商230ﾉ10)。会社経営は経営の専門家である取
締役に委ねられる(旧商260Ｉ、254Ⅱ)
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＝所有と経営の分離
５
所有と経営の分離
• しかし、有限会社型の機関設計を株式会社に取り
込んだことから、株主総会とそれにより選任される
取締役のみ最低限必要とされ、所有者と経営者が
実質的に一致する株式会社も多く存在することが
会社法上認められた
• 非公開会社→株主総会は最高かつ万能の意思決
定機関（295Ⅰ、Ⅲ）、取締役（執行役）を株
主に限ることができる（331Ⅱ但書、402Ⅴ但
書）：所有と経営の一致を容認
• 公開会社→株主総会は最高の意思決定機関
（295Ⅱ、Ⅲ）、取締役（執行役）を株主に限
定できない（331Ⅱ本文、402Ⅴ本文）
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その他の特色
1.機関の分化：株式会社では、「株主総会」「取
締役」の他、「監査役（会）」「会計参与」
「会計監査人」「検査役」等機関が分化し、相
互の抑制と均衡を図っている。
※委員会設置会社では機関構成が異なる
2.資本多数決と会社支配：株式会社では会社と株
主の関係は持株数に応じて処理され、株主の議
決権も原則として、一株（単元）一議決権とな
る(308Ⅰ)。
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コーポレート・ガバナンス
• 経営者支配：所有と経営の分離、株主総会の
形骸化は、(議案の提出は取締役であること、
委任状勧誘などとあいまって) 実質的に経営
者が自ら会社支配を有する状態を生み出す。
こうした支配株主・経営者の行為をチェック
し、少数派株主の保護を図ることは株式会社
法の重要問題である。
• 内部統制システム：取締役の職務執行が法
令・定款に適合することを確保するための体
制等の整備（348Ⅲ④、362Ⅳ⑥）→大会社に
は構築が義務付けられる（348Ⅳ、362Ⅴ）26
II
株式会社の経済的機能
1. メリット
1. 資本の集中：株式制度と有限責任により公衆に
散在する小額の資本までも吸収して大資本を形
成することができる。
2. 危険の分散：有限責任と、株式の引受価額が少
額化され、広く株主が分散していることは、企
業危険の分散にほかならない。
3. 永続性：所有と経営の分離、株式譲渡の自由に
より、株式会社は団体として構成員の変動にか
かわらず永続性を獲得する。
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２デメリット
• 経営者・支配株主による利己的行為が生じ
やすく、一般株主を害し、さらには会社債
権者を害する。
• 株式投機が生じ、泡沫会社やバブルを生む
原因となる。
• 企業の利益を優先し、消費者の利益を犠牲
にしたり、環境を汚染したりする危険があ
る
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３
企業の社会的責任（CSR)
• 大企業・大規模株式会社は、株主に利益を配当すると
同時に、労働者に職場を提供し、消費者に商品を提供
し、国に対して税金を納めるというように、公共的な
機能を果たしており、これらに対して社会的責任を負
うといわれる。
→会社法の中に会社の社会的責任に関する一般規定
(例えば取締役に会社の社会的責任に対応して行動す
る義務を負わせる)をおくべきか議論あり(従来、学説
の多数は懐疑的(会社法、あるいは別分野の法の制度
改善を通じて会社がその社会的責任を果たすことを期
す)であった)。
• 近時、CSR（Corporate Social Responsibility＝企業
の社会的責任）として再び注目されつつある。コンプ
ライアンス（倫理・法令順守）の一環でもあり、人権、
環境などへの配慮も求められている。
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