Notitie [SB .it]

Bestuurlijke samenvatting Juridisch Normenkader Cloudservices Hoger Onderwijs
Het Normenkader biedt de HO-instellingen een stevige basis voor contracten met cloud-leveranciers. Bij het
gebruik van cloud-leveranciers van ICT-diensten voor onderwijs, onderzoek en bedrijfsvoering van de
instelling, worden (bedrijfs)gegevens voor opslag en verwerking ondergebracht binnen de ICT-infrastructuur
van de leverancier. Dat vraagt waarborgen m.b.t. eigendom, vertrouwelijkheid en privacy van deze gegevens.
Zeker als het persoonsgegevens betreft is het bestuur van de Instelling volgens (nationale en Europese) weten regelgeving aansprakelijk voor het respecteren van de privacy van de personen, ook als de gegevens
worden bewerkt bij de cloud-leverancier. Verder vragen eigendom van gegevens en de vertrouwelijkheid
ervan waarborgen om de belangen van de instellingen goed te verzekeren. De clausules uit het Normenkader
bieden deze waarborgen.
Eigendom van gegevens
Het Normenkader regelt dat de zeggenschap over gegevens niét wordt overgedragen aan de cloudleverancier, maar dat de gegevens (intellectuele) eigendom blijven van de Instelling of van de gebruiker die
verbonden is aan de instelling. Dit geldt bovendien voor gegevens die door derde gegevenseigenaren aan de
Instelling in licentie ter beschikking zijn gesteld. Zodoende wordt de cloud-leverancier het recht ontzegd om
naar eigen inzichten en voor eigen doeleinden bewerkingen uit te voeren op bijvoorbeeld rapporten van
onderzoekers of papers van studenten, zonder toestemming van deze gegevenseigenaren of de Instelling.
Vertrouwelijkheid van gegevens
Het Normenkader regelt dat gegevens, waarvan de Instelling aangeeft dat ze vertrouwelijk zijn of waarvan de
leverancier redelijkerwijs kan vermoeden dat ze vertrouwelijk zijn, geheim worden gehouden. Dat wil zeggen
dat ze op geen enkele wijze intern of extern worden geopenbaard. Uitzonderingen hierop zijn situaties waarin
openbaarheid hoort bij de uitvoering van het contract, of de leverancier daartoe wettelijk of naar rechtelijke
uitspraak verplicht is, of de leverancier daartoe toestemming krijgt van de Instelling of dat het gegevens
betreft die al op een andere manier met instemming of door nalatigheid van de Instelling elders openbaar zijn
gemaakt. Het Normenkader kent een boetebeding bij overtreding. Verder werken de leverancier en de
Instelling mee aan toezicht op de vertrouwelijkheid, waar dat nodig wordt geacht. Tot slot informeren de
leverancier en de Instelling elkaar onmiddellijk bij een verstoring van de vertrouwelijkheid.
Persoonsgegevens en privacy
De Wet Bescherming Persoonsgegevens (WBP) stelt de Instelling verantwoordelijk voor het waarborgen van
de privacy van de personen wiens gegevens het betreft. Belangrijk daarbij is dat persoonsgegevens door de
Instelling worden geclassificeerd naar risiconiveau. In overeenstemming met de richtlijnen van het College
Bescherming Persoonsgegevens (CBP), de toezichthouder op de uitvoering van de WBP, stelt het
Normenkader toenemende eisen aan de leverancier, naar gelang een hoger risiconiveau van gegevens wordt
vastgesteld. De niveaus variëren van publiek niveau (0), basis niveau (1), verhoogd risico (2) tot hoog
risico (3). De clausules geven de Instelling de zekerheid dat de eigen wettelijke verantwoordelijkheid
genomen is en verantwoord kan worden naar de toezichthouder. Ook rechten van de personen die het
aangaat worden gewaarborgd. Verder regelen clausules dat de leverancier ook bij inschakeling van derdeleveranciers aan rechten en plichten blijft voldoen in het licht van de verantwoordelijkheid van de Instelling. Dit
geldt ook als de leverancier of derde-leverancier zich buiten de Europese Economische Ruimte (EER)
bevindt. Tot slot komt de te accepteren bewaartermijn voor de leverancier van de gegevens aan de orde.
Beveiliging en beschikbaarheid gegevens
Het Normenkader regelt dat de leverancier dié organisatorische en technische maatregelen neemt, naar de
stand van de huidige technologie, die de gevraagde waarborgen en beveiliging bewerkstelligen, inclusief het
onverwijld informeren van de Instelling als daar op enigerlei wijze inbreuk op is gedaan. Deze maatregelen
zijn afhankelijk van de risicoclassificatie die de Instelling aan de betreffende gegevens verbindt. Bij
verhoogde (2) of hoge (3) risicoclassificatie hoort een derde-partij-verklaring (TPM) waarin door een
onafhankelijke en ter zake kundige derde partij wordt geconstateerd dat de leverancier daadwerkelijk de
benodigde organisatorische en technische maatregelen uitvoert. Met een dergelijke verklaring kan de
Instelling naar de toezichthouder toe verantwoorden dat zij haar verantwoordelijk adequaat neemt m.b.t. de
waarborging van privacy. Het Normenkader stelt verder de leverancier verantwoordelijk voor de gewenste
beschikbaarheid van de gegevens, inclusief de daarvoor benodigde backup-restore voorzieningen.
Toegang bij beëindiging overeenkomst
De belangen van de Instelling zijn mogelijk in gevaar als het contract beëindigd wordt, om welke reden dan
ook. Het Normenkader regelt in dat licht de overdracht van gegevens door de leverancier en vernietiging
ervan bij de leverancier.
Gedragscode medewerkers-studenten
De belangen van de Instelling zijn ook aan de orde als medewerkers of studenten van cloud-diensten gebruik
maken buiten de Instelling om. Het is bekend dat dit op significante schaal gebeurt. Daarmee is de
mogelijkheid reëel dat (bedrijfs)gegevens van de Instelling buiten overeenkomsten om in de cloud terecht
komen. Om toch de belangen van de Instelling te waarborgen geeft het Normenkader het advies om in
Gedragscodes van de Instelling voor medewerkers en studenten clausules op te nemen, die van hen vraagt
te allen tijde eigendom, vertrouwelijkheid en privacy van relevante gegevens te respecteren.
Comply-or-explain
De bovengenoemde waarborgen voor eigendom, vertrouwelijkheid en privacy uit het Normenkader kunnen
alleen in de volle omvang worden bewerkstelligd in de onderhandelingen met leveranciers als inkoopkracht
wordt ingezet. Deze kracht is alleen mogelijk met een sector-breed (en daarbuiten) commitment met
toepassing van het Normenkader. Daar staat tegenover dat in sommige omstandigheden bij de Instellingen
de afhankelijkheid van een leverancier op het moment van onderhandelen zo groot kan zijn dat de Instelling
de afweging maakt een overeenkomst af te sluiten dat op onderdelen niet de waarborgen van het
Normenkader biedt. Vandaar dat bestuurders wordt voorgesteld het commitment met het toepassen van
Normenkader bij het afsluiten van contracten aan te gaan volgens het ‘comply-or-explain’ principe. In de
Oplegbrief van het Normenkader is het principe en commitment ermee verder uitgelegd.
9 september 2014