Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7 p.1

Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7
Artikel 1. Toepasselijkheid en
totstandkoming overeenkomst
1.1 Deze voorwaarden zijn van toepassing op
alle overeenkomsten, rechtsbetrekkingen en
offertes van ISM InBrain gevestigd te Utrecht
en aan haar gelieerde ondernemingen die zich
bedienen van onderhavige voorwaarden,
hierna te noemen ISM.
1.2 De toepasselijkheid van algemene dan wel
specifieke
(inkoop)voorwaarden van opdrachtgever wordt
hierbij uitdrukkelijk door ISM van de hand
gewezen.
1.3 Alle door ISM gedane offertes en/of
uitingen zijn vrijblijvend, tenzij daaruit anders
blijkt.
1.4 De overeenkomst tussen ISM en
opdrachtgever komt tot stand door integrale
aanvaarding van de offerte door
opdrachtgever. Aanvaarding vindt plaats door
het ondertekenen van de opdrachtbevestiging
door opdrachtgever of door het ondertekenen
van een separate (mantel)overeenkomst
waarvan onderhavige voorwaarden integraal
onderdeel kunnen uitmaken.
1.5 Bij een afwijkende aanvaarding van een
offerte houdt ISM zich het recht voor een
nieuwe offerte uit te brengen welke in de
plaats treedt van de vorige offerte, in die zin
dat de oude offerte –indien en voorzover dat al
niet het geval was- haar geldigheid verliest. De
nieuwe offerte kan door opdrachtgever
worden aanvaard op eenzelfde wijze als
hiervoor vermeld.
Artikel 2. Samenwerking, opschorting en
uitvoering van overeenkomst
2.1 Opdrachtgever verbindt zich jegens ISM
om de leveringen in overeenstemming met de
overeenkomst te aanvaarden en de voorziene
medewerking te verlenen.
2.2 Opdrachtgever dient ISM tijdig en
kosteloos te voorzien van alle informatie en
gegevens die nodig zijn voor de uitvoering van
de overeenkomst, waaronder in elk geval
begrepen technische gegevens, applicaties,
bestanden, documentatie, testgegevens,
werkbeschrijvingen en/of overige relevante
informatie. Opdrachtgever staat in voor, en
garandeert de juistheid van die hiervoor
bedoelde gegevens. Opdrachtgever is voorts
verantwoordelijk voor, en aanvaardt het risico
van, mogelijke problemen en/of aanspraken
voortvloeiende uit de inhoud, nauwkeurigheid,
volledigheid en consistentie van al dergelijke
door opdrachtgever verstrekte gegevens,
materialen en informatie.
2.3 Indien voor de uitvoering van de
overeenkomst noodzakelijke informatie niet,
niet-tijdig of niet overeenkomstig de afspraken
ter beschikking wordt gesteld aan ISM of
indien opdrachtgever en/of haar leveranciers
op andere wijze niet aan haar verplichtingen
voldoet, daaronder mede begrepen maar niet
uitsluitend het niet afdoende meewerken en/of
inzetten, heeft ISM het recht de nakoming van
haar verplichtingen op te schorten zonder dat
zij tot enige schadevergoeding gehouden kan
worden. ISM is voorts gerechtigd om de in dit
verband extra gemaakte kosten in rekening te
brengen bij opdrachtgever.
2.4 Partijen erkennen dat goede communicatie
een essentiële voorwaarde is voor een goede
samenwerking. Opdrachtgever stelt terzake
kundige contactpersonen en vervangende
contactpersonen bij haar aan, die bevoegd zijn
om opdrachtgever terzake van de uitvoering
van de overeenkomst(en) te
vertegenwoordigen.
2.5 Opdrachtgever zal, wat betreft
opleidingsniveau, deskundigheid en ervaring,
zorgdragen voor kwalitatief geschikt personeel
dat over voldoende kwaliteit beschikt om
uitvoering te geven aan de overeenkomst.
2.6 Indien ISM constateert dat het personeel
van opdrachtgever één of
meerdere van de hierboven genoemde
kwalificaties mist, dan wel de werkzaamheden
naar de mening van ISM niet naar behoren
uitvoert (bijvoorbeeld door drukte, verband
houdende met andere werkzaamheden), dan
treden partijen in overleg. Ook dan kan de
uitvoering van werkzaamheden, verband
houdende met de uitvoering van de
p.1
overeenkomst, door ISM worden opgeschort
zonder tot enige schadevergoeding gehouden
te zijn. Het is ISM toegestaan om vervanging
van het personeel van opdrachtgever te
verlangen. Dit laatste indien en voorzover dit
van opdrachtgever in alle redelijkheid gevergd
kan worden.
Artikel 3. Levering en termijnen
3.1 Alle door ISM opgegeven, of op enig
moment op te geven, leveringstermijnen
gelden altijd bij benadering en zijn nimmer te
beschouwen als fatale termijnen. Derhalve
kunnen de indicaties van leveringstermijnen op
geen enkele wijze een toerekenbare
tekortkoming van de kant van ISM tot gevolg
hebben, noch is de opdrachtgever in enig geval
gerechtigd aanspraak te maken op enige
schadevergoeding.
3.2 Indicaties van leveringstermijnen zijn
gebaseerd op de ten tijde van de
overeenkomst geldende werkomstandigheden
en tijdige aanlevering van materialen,
documenten en/of werkinstructies. Indien
vertraging ontstaat tengevolge van wijzigingen
in genoemde omstandigheden en/of
tengevolge van niet tijdige levering van
materialen, documenten en/of werkinstructies.
Van leveranciers waarvan ISM en/of
opdrachtgever zich bedient, wordt de
leveringstermijn voor zover nodig verlengd
en/of vervalt deze.
3.3 Indien vertraging is te wijten aan een
handelen of nalaten van opdrachtgever en/of
haar leveranciers, bijvoorbeeld het
onvoldoende verlenen van medewerking
(daaronder mede begrepen het beantwoorden
van vragen), dient opdrachtgever de eventuele
leegloopuren van de werknemers van ISM te
vergoeden, dit op eerste verzoek van ISM.
Artikel 4. Prijzen en tarieven
4.1 ISM is gerechtigd om prijswijzigingen voor
licenties van programmatuur, die door haar
leveranciers waarvan ISM zich bedient en/of
middels derde leveranciers worden
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7
doorgevoerd, integraal aan opdrachtgever door
te berekenen. ISM zal opdrachtgever terstond
schriftelijke informeren omtrent de prijsstijging
onder vermelding van de reden van de
verhoging.
4.2 Alle prijzen en tarieven zijn aangegeven in
euro’s, exclusief omzetbelasting en exclusief
overige van overheidswege opgelegde
heffingen.
4.3 Voor uitvoering van diensten of andere
werkzaamheden buiten
werkuren geldt een toeslag welke wordt
vastgelegd in de overeenkomst.
4.4 Levering van extra (functionaliteit van de)
programmatuur, extra functionaliteit van
eventuele ASP/SaaS-diensten, en/of uitvoering
van extra diensten en eventuele zaken
waarvan opdrachtgever heeft verondersteld
dat het onderdeel uitmaakte van de
overeenkomst, dan wel zaken die op basis van
voortschrijdend inzicht door opdrachtgever
gewenst zijn, echter welke niet schriftelijk bij
de oorspronkelijke opdrachtverlening zijn
voorzien of overeengekomen, gelden als
meerwerk en zullen na melding daarvan door
ISM na goedkeuring van opdrachtgever aan
opdrachtgever worden geleverd c.q. uitgevoerd
conform de op dat moment daarvoor geldende
tarieven van ISM.
Opdrachtgever aanvaardt dat levering of
uitvoering van meerwerk van invloed kan zijn
op leveringstermijnen, doorlooptijd.
4.5 Jaarlijks is ISM gerechtigd voor haar
producten en diensten de prijzen en tarieven te
verhogen. Voor duurovereenkomsten geldt dat
als de verhoging meer is dan vijf (5) procent is
ten opzichte van het voorgaande jaar,
opdrachtgever het recht heeft de
overeenkomst op te zeggen.
Artikel 5. Facturering, betaling en
zekerheid bij vooruitbetaling.
5.1 Facturering van licenties voor
standaardprogrammatuur geschiedt volledig bij
opdrachtverlening en zijn verschuldigd vanaf
dat moment.
5.2 Periodieke vergoedingen met betrekking
tot programmatuur zijn bij vooruitbetaling voor
een volledig jaar verschuldigd en voor het
eerst op de in de overeenkomst aangegeven
ingangsdatum. Bij verlenging van de
betreffende overeenkomst geldt, dat de
daarmee gemoeide bedragen verschuldigd zijn
op de datum waarop de verlenging ingaat.
Periodieke vergoedingen met betrekking tot
aan de overeenkomst toegevoegde
programmatuur en/of toegevoegde
functionaliteit aan een eventuele ASP/SaaSdienst wordt vanaf het moment van de
toevoeging pro rato tot aan de eerstvolgende
factuurdatum gefactureerd.
5.3 Bij ontwikkeling van zaken en/of
programmatuur (en de eventuele
implementatie daarvan) dient 50% (vijftig
percent) van het totale factuurbedrag bij
vooruitbetaling te worden voldaan. Na
ontvangst van de betaling kunnen de
werkzaamheden aanvangen. Het resterende
bedrag dient bij oplevering te zijn voldaan,
doch voor acceptatie conform Artikel 8.
5.4 Alle facturen dienen door opdrachtgever
betaald te worden binnen 30
(dertig) dagen na factuurdatum. Bij gebreke
van betaling binnen de betalingstermijn is
opdrachtgever -nadat deze door ISM is
aangemaand waarbij opdrachtgever een
redelijke termijn gegund is om alsnog te
betalen- in gebreke en heeft dit tot gevolg dat
ook alle niet vervallen facturen terstond
opeisbaar worden.
Opdrachtgever is bovendien, zonder dat enige
ingebrekestelling is vereist, de alsdan geldende
wettelijke rente per maand over het
factuurbedrag aan ISM verschuldigd. Dit alles
onder voorbehoud van het recht van ISM om
eventueel aanvullende schadevergoeding(en)
van opdrachtgever te vorderen
5.5 Eventuele reclames op grond van
vermeend onjuiste facturen of
(vermeende) gebreken in de nakoming van de
overeenkomst dienen schriftelijk binnen tien
(10) dagen na factuurdatum respectievelijk
uitvoering door ISM te zijn ontvangen, bij
p.2
gebreke waarvan het recht op reclame op de
betreffende factuur vervalt.
5.6 ISM is steeds gerechtigd opdrachtgever te
vragen voldoende zekerheid te stellen voor het
nakomen van diens betalingsverplichtingen en
de uitvoering of verdere uitvoering van de
overeenkomst op te schorten totdat de
gevraagde zekerheid is gesteld. Opdrachtgever
garandeert hieraan haar medewerking te zullen
verlenen.
Artikel 6. Intellectuele eigendomsrechten
6.1 Alle rechten van intellectuele eigendom op
de programmatuur behoren toe aan ISM, haar
licentiegevers en/of haar leveranciers.
Opdrachtgever verkrijgt uitsluitend die
gebruiksrechten die expliciet in de
overeenkomst, dan wel in de afzonderlijke
licentieovereenkomst(en) met
(derde)leverancier(s), staan vermeld.
6.2 Indien en voorzover aan ISM niet alle
intellectuele eigendomsrechten met betrekking
tot programmatuur toekomen, maar deze
toekomen aan een
Derde leverancier, accepteert en stemt
opdrachtgever ermee in zelf een
(licentie)overeenkomst met derde leveranciers
aan te gaan. ISM is bereid
tussenopdrachtgever en derde leverancier zo
nodig een coördinerende rol op zich te nemen
strekkende tot het aangaan van een dergelijke
(licentie)overeenkomst.
Opdrachtgever erkent en stemt ermee in zelf
gebonden te zullen zijn aan alle
licentiebepalingen en -voorwaarden van derde
leveranciers.
6.3 De intellectuele eigendomsrechten met
betrekking tot door ISM ontwikkelde
programmatuur –ongeacht of deze
programmatuur maatwerkprogrammatuur of
standaard programmatuur is- berusten bij ISM.
Met inachtneming van het bepaalde in deze
algemene voorwaarden en de in dit artikel
opgenomen beperkingen, verleent ISM aan
opdrachtgever hierbij een onmiddellijk
herroepbare, niet-exclusieve, nietoverdraagbare licentie op
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7
maatwerkprogrammatuur voor het doel
waarvoor het door opdrachtnemer is
aangeschaft, welk doel ook kenbaar was voor
ISM tijdens totstandkoming van de
overeenkomst. In de overeenkomst kan ISM
nadere voorwaarden stellen ten aanzien van de
omvang van het gebruiksrecht, zoals
maximering van het aantal gebruikers, et
cetera.
6.4 Het is opdrachtgever nimmer toegestaan
de programmatuur aan derden in gebruik te
geven dan wel ter inzage te geven (daaronder
mede begrepen het elders hosten van de
programmatuur dan bij ISM), tenzij ISM
hiervoor schriftelijk toestemming heeft
gegeven.
6.5 Opdrachtgever is niet gerechtigd
wijzigingen aan te brengen aan
programmatuur, tenzij ISM hiervoor schriftelijk
toestemming heeft gegeven.
6.6 Opdrachtgever verklaart dat hij de
programmatuur en/of de documentatie, of enig
deel daarvan, niet zal verkopen, in lease
geven, ter beschikking stellen,
(sub)licentiëren, bezwaren of anderszins
overdragen aan een derde.
6.7 Iedere vorm van inbreuk door of namens
opdrachtgever op de in dit artikel vastgelegde
licentie op programmatuur geeft ISM het recht
de desbetreffende overeenkomst onverwijld en
zonder rechterlijke tussenkomst middels
schriftelijke mededeling aan opdrachtgever te
herroepen en/of ontbinden zonder dat ISM tot
enige schadevergoeding gehouden kan worden
door opdrachtgever, onverminderd het recht
van ISM om schadevergoeding van
opdrachtgever te vorderen.
6.8 Alle intellectuele eigendomsrechten op
werken, niet zijnde programmatuur, zoals
maar niet beperkt tot animaties, illustraties en
cursussen, zijn eigendom van ISM en/of haar
licentiegevers. Onder eigendom wordt mede
begrepen auteursrechten, octrooirechten,
andere intellectuele en/of industriële
eigendomsrechten en/of aanverwante rechten.
Opdrachtgever verkrijgt uitsluitend een
gebruiksrecht dat expliciet in de overeenkomst
staat vermeld, bij gebreke daarvan geldt dat
het recht niet meer zal inhouden dan een
gebruiksrecht voor het doel waarvoor het is
verkregen, welk doel ook kenbaar was voor
ISM tijdens de totstandkoming van de
overeenkomst. Het gebruiksrecht is alleen
exclusief indien en voorzover dit nader is
overeengekomen.
6.9 Het is Opdrachtgever nimmer toegestaan
om de intellectuele eigendomsrechten, zoals
maar niet beperkt tot animaties, illustraties en
cursussen, te kopiëren, te verkopen, te
verhuren, uit te lenen, te vervreemden en/of
om niet of tegen betaling aan derden ter
beschikking te stellen. Opdrachtgever is te
allen tijde gehouden hieraan, tenzij tussen ISM
en Opdrachtgever uitdrukkelijk en schriftelijk
anders is overeengekomen.
6.10 Opdrachtgever is niet gerechtigd een
mededeling met betrekking tot intellectuele
eigendomsrechten te verwijderen of te
veranderen, met inbegrip van vermeldingen
aangaande de vertrouwelijke aard van de
werken.
6.11 In het geval dat Opdrachtgever danwel
Koper slechts (medische) illustraties koopt van
ISM is en blijft Opdrachtgever/Koper gehouden
aan de zelfde voorwaarden en beperkingen
zoals gesteld in artikel 6.8 en 6.9.
Opdrachtgever /Koper kan de (medische)
illustraties gebruiken voor haar e-learning
cursussen e.d.. In alle gevallen dient
Opdrachtgever/Koper aan derden expliciet
kenbaar te maken dat de betreffende
(medische) illustraties te allen tijde eigendom
zijn en blijven van ISM en derhalve
auteursrechtelijke bescherming geniet. Ingeval
dat Opdrachtgever/Koper zulks nalaat is ISM
gerechtigd Opdrachtgever/Koper aansprakelijk
te stellen voor alle verliezen, in de breedste zin
van het woord, die hieruit kunnen voortkomen.
6.12 Indien en voorzover ISM van
opdrachtgever in het kader van te verrichten
werkzaamheden werken ter beschikking
gesteld krijgt, garandeert opdrachtgever te
dierzake dat opdrachtgever het intellectueel
eigendomsrecht heeft, althans een zodanige
licentie op de werken heeft verworven dat het
ISM in het kader van de overeenkomst is
p.3
toegestaan handelingen met betrekking tot
deze werken te verrichten. Opdrachtnemer
vrijwaart ISM van alle aanspraken van derden
die betrekking hebben op inbreuken op
intellectuele eigendomsrechten als hiervoor
bedoeld.
6.13 Op overtreding van het in dit artikel
bepaalde zal de opdrachtgever een direct
opeisbare boete verbeuren aan ISM van €
8.000,- (achtduizend euro) per dag. Dit laatste
onverminderd de overige rechten van ISM,
waaronder het recht op werkelijke
schadevergoeding.
6.14 Het is opdrachtgever niet toegestaan de
programmatuur te decompileren, de code te
verveelvoudigen en/of te vertalen of
anderszins aan reverse engineering te
onderwerpen. Daaronder mede begrepen, doch
niet uitsluitend, het omzeilen van (technische)
beveiligingen.
6.15 ISM is op eerste verzoek van
opdrachtgever bereid mee te werken aan een
broncodedeponering (escrow) bij een
onafhankelijke derde. De kosten, van de derde
en ISM, welke hiermee gemoeid zijn, zijn voor
rekening van opdrachtgever. Voor
standaardprogrammatuur geldt dat er nimmer
intellectuele eigendomsrechten middels een
broncodedeponering in de toekomst door
opdrachtgever verworven kunnen worden, daar
de licentie daarop niet-exclusief aan
verschillende opdrachtgevers kan zijn
verleend. Voor maatwerkprogrammatuur geldt
dat de intellectuele eigendomsrechten middels
een broncodedeponering in de toekomst door
opdrachtgever verworven kunnen worden
alleen indien en voorzover is overeengekomen
dat deze maatwerkprogrammatuur exclusief
voor opdrachtgever is ontwikkeld. Voorts kan
ISM aan een deponering als hiervoor bedoeld
voorwaarden verbinden.
6.16 Indien en voorzover de programmatuur
door opdrachtgever in gebruik wordt gegeven
bij eindgebruikers niet zijnde medewerkers van
opdrachtgever –dit laatste in overeenstemming
met het doel zoals dit is overeengekomengeldt tussen de eindgebruiker en ISM de
eindgebruikerslicentieovereenkomst zoals deze
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7
op het scherm aan de eindgebruiker getoond
wordt (de “EULA” en/of “Screen License”).
Artikel 7. Documentatie
7.1 ISM zal, indien overeengekomen in de
overeenkomst en mits beschikbaar,
opdrachtgever in het kader van de
implementatie en/of levering van
programmatuur voorzien van documentatie.
7.2 De intellectuele eigendomsrechten met
betrekking tot de documentatie berusten bij
ISM, derde leveranciers, en/of haar
licentiegevers. ISM verleent aan opdrachtgever
op documentatie waarvan de intellectuele
eigendomsrechten ISM toekomen een
onmiddellijk herroepbare, niet-exclusieve, nietoverdraagbare licentie voor gebruik binnen
haar eigen organisatie. Dit gebruik houdt
tevens in het kopiëren van deze documentatie
ten behoeve van haar eigen personeel c.q.
gebruikers, alsmede de bevoegdheid tot het
maken van bedrijfsspecifieke documentatie.
Artikel 8. Acceptatie, acceptatietest en
garantie
8.1 Indien partijen overeenkomen dat
opdrachtgever na oplevering een
acceptatietest zal uitvoeren, dan vindt die
acceptatietest binnen tien (10) werkdagen na
de datum oplevering plaats. De acceptatietest
heeft tot doel vast te stellen dat het door ISM
opgeleverde voldoet aan de (functionele)
specificaties.
8.2 De acceptatietest kan betrekking hebben
op apparatuur, programmatuur, grafische
ontwerpen (designs), diensten en
documentatie, hierna te noemen het
onderwerp van acceptatie. De integrale
acceptatie vindt plaats door ondertekening van
het acceptatieformulier zoals dat door ISM
verstrekt wordt.
8.3 Tijdens de acceptatietest zal ISM
opdrachtgever op diens verzoek tegen haar
dan geldende tarieven assisteren.
8.4 Bij niet-acceptatie stuurt opdrachtgever
ISM binnen vijf (5) werkdagen nadat de
acceptatietest heeft plaatsgevonden een
verslag van de acceptatietest toe. In dit
verslag zullen de eventueel geconstateerde
gebreken worden vastgelegd en zal worden
aangegeven of het geheel goed functioneert.
8.5 Mocht ISM na afloop van de in artikel 8.1
genoemde termijn daarbij opgeteld de in
voorgaande lid genoemde termijn de
resultaten van de acceptatietest niet hebben
ontvangen, dan zal ISM het opgeleverde als
geaccepteerd beschouwen.
8.6 Kleine gebreken, waartoe worden
gerekend gebreken die door hun aard en/of
aantal bedrijfsmatige ingebruikname
redelijkerwijze niet in de weg staan, zullen
geen reden tot onthouding van de acceptatie
zijn.
8.7 Indien en voorzover mogelijk zal ISM na
ontvangst van het in dit artikel bedoelde
verslag naar beste vermogen de in dat verslag
vastgelegde gebreken verhelpen. Indien de
overeenkomst op basis van ‘fixed price’ is
aangegaan, geschiedt dit herstel kosteloos in
alle andere gevallen worden deze
werkzaamheden op basis van nacalculatie in
rekening gebracht. Nadat ISM de
gebreken heeft verholpen is opdrachtgever
gerechtigd na opvolgende oplevering het
opgeleverde opnieuw te onderwerpen aan een
acceptatietest als in dit artikel bedoeld.
8.8 In geval dat Opdrachtgever gebruik maakt
van testen/virusscans, waarvan bekend is of
redelijkerwijs bekend behoort te zijn, dat deze
‘valspositieven’ kunnen opleveren, zoals maar
niet beperkt tot heuristische scans, kan ISM
nimmer en op geen enkele wijze aansprakelijk
worden gehouden voor het resultaat dat deze
testen opleveren. ISM zal in deze gevallen het
opgeleverde als geaccepteerd beschouwen,
tenzij Opdrachtgever middels een andere test
en/of virusscan niet zijnde, een test dat voor
‘valspositieven’ kan zorgen, kan aantonen dat
het opgeleverde enige gebreken vertoond. In
dat geval blijft hetgeen zoals gesteld in de
bepalingen van artikel 8 van toepassingen.
8.9 Programmatuur van derde leveranciers zijn
nimmer voorwerp van acceptatie.
p.4
8.10 Indien het opgeleverde door
opdrachtgever wordt geaccepteerd, zal de
datum waarop het acceptatieformulier is
ondertekend, gelden als de datum van
acceptatie.
8.11 Indien opdrachtgever het opgeleverde
voor acceptatie in gebruik neemt, geldt de
datum van oplevering, of indien eerder,
ingebruikname als datum van acceptatie.
8.12 Na integrale acceptatie door
opdrachtgever zal ISM het onderwerp van
acceptatie bedrijfsklaar opleveren, daaronder
begrepen het live zetten van eventuele
programmatuur. Dit laatste indien en
voorzover overeengekomen.
8.13 Middels het ondertekenen van het
acceptatieformulier verleent opdrachtgever
décharge aan ISM inzake de werkzaamheden
welke aan de acceptatie vooraf gingen en
accepteert opdrachtgever het geleverde “as
is”.
Gebreken –zijnde onvolkomenheden die het
geleverde ingevolge de (functionele)
specificaties en/of offerte niet had mogen
bezitten- die zich binnen drie weken na
acceptatie openbaren, zullen –indien en
voorzover er sprake was van een
overeenkomst op basis van “fixed price”kosteloos worden gerepareerd.
8.14 ISM garandeert niet dat de
programmatuur zonder gebreken zal werken
en/of dat alle gebreken kunnen worden
opgelost of verbeterd.
8.15 Op programmatuur waarvan de
intellectuele eigendomsrechten ISM niet
toekomen, zijn de garantiebepalingen van de
desbetreffende derde leveranciers van
toepassing.
8.16 Indien en voorzover de aanschaf van
apparatuur onderdeel uitmaakt van de
overeenkomst, bijvoorbeeld servers voor
hosting, dan gelden met betrekking tot die
apparatuur de (garantie)voorwaarden van de
leveranciers waarvan ISM de apparatuur
betrokken heeft jegens opdrachtgever.
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7
Artikel 9. Beveiliging en geheimhouding
9.1 Informatie is vertrouwelijk indien deze
ofwel als zodanig door de ene partij is
aangemerkt dan wel de andere partij
anderszins weet of kan vermoeden dat
informatie vertrouwelijk is.
9.2 Partijen, en de personeelsleden van
partijen, zullen vertrouwelijke informatie die is
verkregen of ter beschikking gesteld door de
andere partij uitsluitend gebruiken
overeenkomstig het bepaalde in de
overeenkomst en deze niet direct of indirect
aan derden verstrekken, of hiertoe
toestemming geven, zonder voorafgaande
schriftelijke toestemming van de andere partij.
Partijen, hieronder ook begrepen de
personeelsleden van partijen, zullen voorts alle
benodigde voorzorgsmaatregelen nemen om
deze te beschermen tegen ongeautoriseerd
gebruik en openbaarmaking.
9.3 Het gestelde in dit artikel geldt niet indien
een partij vertrouwelijke informatie krachtens
rechterlijke uitspraak of beschikking van
overheidswege openbaar dient te maken.
9.4 Opdrachtgever is verplicht maatregelen te
nemen om te voorkomen dat ongeautoriseerde
personen toegang (kunnen) verkrijgen tot de
diensten en gegevens. ISM zal niet
aansprakelijk kunnen worden gehouden voor
schade die opdrachtgever lijdt doordat derden
ongeautoriseerd of onwettig gebruik maken
van programmatuur en/of dienst(en).
9.5 Opdrachtgever zal ook na beëindiging van
de overeenkomst alle vertrouwelijke
informatie, of informatie waarvan zij kan of
zou kunnen vermoeden dat deze vertrouwelijk
is, tegenover derden geheim houden. Voorts
draagt opdrachtgever er zorg voor dat de
hierboven bedoelde vertrouwelijke informatie
onverwijld na beëindiging vernietigd wordt. Op
eerste verzoek van ISM toont opdrachtgever
aan dat dit daadwerkelijk gebeurd is.
9.6 Hetgeen hierboven is bepaald in dit artikel,
is van overeenkomstige toepassing op de
periode van voor de totstandkoming van de
overeenkomst.
Artikel 10. Overdracht en
onderaanneming
10.1 Opdrachtgever is niet gerechtigd rechten
en verplichtingen aan een derde over te
dragen, zonder dat voorafgaande schriftelijke
toestemming is verkregen van ISM. De
toestemming als hiervoor bedoeld kan niet
door ISM niet op onredelijke gronden worden
geweigerd.
10.2 ISM is gerechtigd bij de uitvoering van de
opdracht gebruik te maken van derden,
ongeacht of dat geschiedt op grond van
onderaanneming of inhuur van personeel.
10.3 ISM is gerechtigd om alle in het kader
van de overeenkomst verworven rechten en
plichten zonder enige aanvullende beperking
aan derden over te dragen. Zij informeert
opdrachtgever hierover zo spoedig mogelijk.
Artikel 11. Aansprakelijkheid
11.1 De totale aansprakelijkheid van ISM
wegens een toerekenbare tekortkoming in de
nakoming van de overeenkomst is beperkt tot
vergoeding van directe vermogensschade tot
a. maximaal het bedrag van door ISM van
opdrachtgever ontvangen bedragen exclusief
BTW, welke bedragen door ISM in rekening
gebracht zijn in verband met de uitvoering van
werkzaamheden door ISM ingevolge de
overeenkomst;
b. of -indien de overeenkomst hoofdzakelijk
een duurovereenkomst is- tot het bedrag
exclusief BTW dat maximaal in de drie (3)
maanden voorafgaande aan de
schadegebeurtenis ingevolge die
duurovereenkomst door ISM van
opdrachtgever is ontvangen inzake die
overeenkomst. Onder duurovereenkomst wordt
onder andere verstaan overeenkomsten inzake
hosting, ASP/SaaS-dienstverlening en
onderhoudsovereenkomsten.
11.2 Onder directe vermogensschade als
bedoeld in voorgaande artikel wordt uitsluitend
verstaan:
a. redelijke kosten die opdrachtgever zou
moeten maken om de prestatie van ISM aan
p.5
de overeenkomst te laten beantwoorden; deze
vervangende schade wordt nochtans niet
vergoed indien de desbetreffende
overeenkomst door of op vordering van
opdrachtgever wordt of is ontbonden;
b. redelijke kosten die opdrachtgever heeft
gemaakt voor het noodgedwongen langer
operationeel houden van zijn oude systeem of
systemen en daarmee samenhangende
voorzieningen, verminderd met eventuele
besparingen die het
gevolg zijn van de vertraagde levering;
c. redelijke kosten, gemaakt ter vaststelling
van de schadeoorzaak en de schadeomvang,
voor zover de vaststelling betrekking heeft op
directe schade in de zin van dit artikel;
d. redelijke kosten, gemaakt ter voorkoming of
beperking van schade, voor zover
opdrachtgever aantoont dat deze kosten
hebben geleid tot beperking van directe schade
in de zin van dit artikel.
11.3 De aansprakelijkheid van ISM als in
voorgaande artikelen bedoeld is beperkt tot
nihil indien en voorzover opdrachtgever niet
kan aantonen er alles aan gedaan te hebben
de schade te beperken.
11.4 Aansprakelijkheid van ISM voor alle
andere vormen van schade dan die gemeld in
bovenstaand artikel is uitgesloten, waaronder
uitdrukkelijk begrepen gevolgschade, gederfde
winst, gemiste besparingen, verminderde
goodwill, verminking of verlies van
gegevensbestanden, schade verband houdende
met de inschakeling van door opdrachtgever
aan ISM voorgeschreven (derde)leveranciers,
schade verband houdende met (extra) inzet
van personeel van opdrachtgever en schade
inzake buitencontractuele aansprakelijkheid.
11.5 De beperkingen van de aansprakelijkheid
van ISM zoals in dit artikel zijn uiteengezet
vervallen indien en voorzover er sprake is van
opzet en/of bewuste roekeloosheid aan de
zijde van ISM.
11.6 Voorwaarde voor het ontstaan van een
recht op schadevergoeding is telkens, dat de
schadelijdende partij de schade zo spoedig
mogelijk na het ontstaan daarvan schriftelijk
meldt bij de schadeveroorzakende partij.
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7
11.7 Iedere vordering tot schadevergoeding
tegen ISM vervalt door het enkele verloop van
drie (3) maanden na het ontstaan daarvan.
Artikel 12. Niet toerekenbare
tekortkoming
12.1 ISM is niet gehouden tot het nakomen
van enige verplichting indien zij daartoe
verhinderd is als gevolg van een
omstandigheid die niet is te wijten aan haar
schuld, noch krachtens wet, rechtshandeling of
in het verkeer geldende opvattingen voor haar
rekening komt of dient te komen. Indien ISM
zich jegens opdrachtgever op overmacht
beroept, zal ISM de opdrachtgever hieromtrent
zo spoedig mogelijk, evenwel binnen een
redelijke termijn, schriftelijk in kennis stellen.
12.2 Onder een niet toerekenbare
tekortkoming voor ISM wordt in elk geval
begrepen het niet naar behoren kunnen
nakomen door ISM van haar verplichtingen ten
gevolge van gebrek aan personeel,
(langdurige) ziekte van haar personeel,
stakingen, verkeersstremmingen, verlate
aanlevering van zaken en/of diensten, zulks
ongeacht of deze omstandigheid gelegen is of
plaatsvindt bij ISM zelf of bij haar
(derde)leverancier(s) en ongeschiktheid van
materialen, programmatuur en/of apparatuur
waarvan het gebruik door opdrachtgever aan
ISM is voorgeschreven.
12.3 Indien een overmachtsituatie langer dan
zestig (60) dagen heeft geduurd en
opdrachtgever ISM schriftelijk in gebreke heeft
gesteld, heeft opdrachtgever het recht om de
overeenkomst middels een aangetekend
schrijven met onmiddellijke ingang buiten
rechte te ontbinden, zonder dat ISM tot enige
schadevergoeding is gehouden. Hetgeen reeds
ingevolge de overeenkomst is gepresteerd
wordt alsdan pro rato afgerekend. Voor
vaststelling van wat reeds gepresteerd is,
prevaleren de urenstaten uit het
tijdschrijfsysteem van ISM.
Artikel 13. Looptijd, beëindiging en
opschorting
13.1 Een overeenkomst vangt aan op de
datum dat beide partijen deze hebben
ondertekend, tenzij partijen in de
overeenkomst anders zijn overeengekomen.
Indien en voorzover de overeenkomst of
gedeelten daarvan zijn te kwalificeren als een
duurovereenkomst, daaronder mede begrepen
hosting, ASP/SaaS-dienstverlening en
onderhoudsovereenkomsten gelden de
artikelen 13.2 tot en met 13.5 voor die
overeenkomst. In alle andere gevallen eindigt
de overeenkomst als partijen alle prestaties
over en weer verricht hebben, dit laatste
behoudens de geldigheid van bepalingen die
ingevolge artikel 13.14 een voortdurend
karakter hebben.
13.2 Een overeenkomst wordt aangegaan voor
de duur zoals daarin is vermeld.
13.3 Indien in de overeenkomst geen looptijd
is overeengekomen, geldt deze als aangegaan
voor één (1) jaar, tenzij de aard van de
overeenkomst zich daartegen verzet. In dat
laatste geval blijkt uit de overeenkomst zelf
wanneer deze eindigt.
13.4 Na ommekomst van de (initiële) looptijd
van de overeenkomst wordt de overeenkomst
verlengd voor een periode gelijk aan de initiële
looptijd tenzij deze eindigt doordat de
opdrachtgever deze schriftelijk opzegt met
inachtneming van een opzegtermijn van dertig
(30) dagen tegen het einde van de looptijd.
13.5 Indien overeenkomst is aangegaan voor
onbepaalde tijd, is opdrachtgever gerechtigd
deze op te zeggen door middel van een
aangetekend schrijven, gericht aan ISM en met
inachtneming van een opzegtermijn van dertig
(30) dagen tegen het eind van een
kalenderjaar. Opzegging kan niet eerder dan
nadat de Overeenkomst tenminste één (1) jaar
heeft geduurd.
13.6 ISM is, onverlet hetgeen in de
overeenkomst is bepaald, gerechtigd de
overeenkomst door een schriftelijke verklaring
en zonder voorafgaande ingebrekestelling of
p.6
kennisgeving, geheel of gedeeltelijk, met
onmiddellijke ingang te ontbinden:
a. indien opdrachtgever toerekenbaar
tekortschiet ter zake van één of meer van zijn
verplichtingen en/of nakoming onmogelijk is;
b. indien voor ISM aannemelijk is dat
opdrachtgever niet in staat of bereid is of zal
zijn om aan haar verplichtingen te voldoen;
c. indien opdrachtgever surséance heeft
aangevraagd, in de situatie van surséance
verkeert, faillissement is aangevraagd, in staat
van faillissement verkeert, overgaat tot
liquidatie van zijn onderneming dan wel zijn
activiteiten staakt of op enigerlei wijze
insolvabel blijkt;
d. indien ISM door de samenwerking met
opdrachtgever imagoschade leidt dan wel een
verdere samenwerking met opdrachtgever tot
voorzienbare imagoschade van
ISM zal leiden.
e. indien zich ingrijpende wijzigingen voordoen
in de eigendoms- of
zeggenschapsverhoudingen bij opdrachtgever
of ISM zelf, daar mede onder begrepen fusies
en overnames.
f. indien door of namens opdrachtgever in
verband met de totstandkoming of uitvoering
van de overeenkomst enig voordeel is of wordt
aangeboden of verschaft aan een persoon die
deel uitmaakt van de organisatie van ISM.
13.7 In geval van ontbinding is ISM nimmer
tot welke vorm van schadevergoeding ook
gehouden. Opdrachtgever is gehouden ISM te
vrijwaren van, en schadeloos te stellen ter
zake vorderingen van derden die door of in
verband met de ontbinding als in dit artikel
bedoeld mochten ontstaan.
13.8 In geval van ontbinding is opdrachtgever
gehouden alle reeds door ISM gemaakte
kosten terstond te vergoeden, onverminderd
het recht van ISM om volledige
schadevergoeding te vorderen.
13.9 Indien partijen op het moment van
ontbinding van een overeenkomst reeds
prestaties ter uitvoering daarvan hebben
verricht en ontvangen, dan zullen deze
prestaties en daarmee samenhangende
betalingsverplichtingen geen voorwerp van
Algemene Voorwaarden ISM InBrain – versie 1.7
ongedaanmaking zijn. Daaronder mede
begrepen door ISM ingekocht licenties van
(derde)leveranciers.
13.10 Indien opdrachtgever niet of niet tijdig
voldoet aan enige verplichting voortvloeiende
uit de overeenkomst, dan wel indien goede
grond bestaat voor de vrees dat opdrachtgever
niet in staat zal zijn om aan zijn enige
verplichting voortvloeiende uit de
overeenkomst te voldoen, is ISM gerechtigd
om de uitvoering van de overeenkomst op te
schorten, zulks zonder dat ISM tot enige
schadevergoeding verplicht zal zijn.
Opschorting vindt niet eerder plaats dan nadat
ISM opdrachtgever hierover schriftelijk heeft
geïnformeerd en aan opdrachtgever een
redelijke termijn is gegund om alsnog aan zijn
verplichtingen te voldoen.
13.11 Bij opschorting of ontbinding van de
overeenkomst worden vergoedingen voor
prestaties die reeds door ISM zijn verricht
direct opeisbaar, onder aftrek van door
opdrachtgever reeds in mindering op de
overeengekomen prijs betaalde bedragen.
Ingeval van opschorting wordt door ISM op het
moment van opschorting ter uitvoering van de
overeenkomst reeds vervaardigde c.q. nog niet
aan opdrachtgever afgeleverde programmatuur
en/of zaken voor rekening en risico van
opdrachtgever bewaard. De opschorting wordt
niet eerder ongedaan gemaakt dan nadat
opdrachtgever na nakoming van al zijn
verplichtingen, ook alle kosten die gepaard zijn
gegaan met de opschorting aan ISM heeft
betaald.
13.12 In geval van een beëindiging van de
overeenkomst door opdrachtgever als bedoeld
in dit artikel, treden partijen terstond in
overleg omtrent de overdracht van onderhoud,
gegevensbestanden en/of andere, nader af te
stemmen zaken, zulks in het kader van de
continuïteit van de bedrijfsvoering van
opdrachtgever.
13.13 Terstond doch uiterlijk binnen vijftien
(15) dagen nadat een overeenkomst tussen
partijen welke betrekking heeft op een licentie
op programmatuur om welke reden ook is
beëindigd, zal de opdrachtgever alle van
ISM uit hoofde van die overeenkomst
ontvangen programmatuur, alsmede afgeleide
werken en alle kopieën daarvan, van al zijn
systemen verwijderen en aan
ISM retourneren. Indien retourneren feitelijk
onmogelijk is, zal opdrachtgever deze binnen
vijftien (15) dagen na beëindiging van de
overeenkomst vernietigen, onder overlegging
van bewijs van deze vernietiging aan ISM. ISM
is gerechtigd dit op locatie van opdrachtgever
te (doen laten) controleren. Aan welke controle
opdrachtgever meewerkt.
13.14 Verplichtingen welke naar hun aard
bestemd zijn om ook na beëindiging van de
opdracht voort te duren, blijven bestaan. De
beëindiging van de opdracht ontslaat partijen
uitdrukkelijk niet van het bepaalde met
betrekking tot: geheimhouding, verbod van
overname van personeel, intellectuele
eigendomsrechten, toepasselijk recht en
bevoegde rechter.
Artikel 14. Toepasselijk recht en bevoegde
rechter
14.1 Op alle offertes, overeenkomsten en uit
overeenkomsten voortvloeiende
overeenkomsten waarop deze voorwaarden
van toepassing zijn en
alle daaruit voortvloeiende rechtsbetrekkingen
is uitsluitend Nederlands recht van toepassing.
14.2 Alle geschillen voortvloeiende uit of
samenhangende met een overeenkomst zullen
in eerste instantie uitsluitend worden
voorgelegd aan de bevoegde rechter binnen
het arrondissement Rotterdam.
14.3 Bovendien kunnen partijen zich in
spoedeisende gevallen wenden tot de
voorzieningenrechter van de daartoe bevoegde
arrondissementsrechtbank om te oordelen in
kort geding, of zich te wenden tot de daartoe
bevoegde Arrondissementsrechtbank voor het
nemen van conservatoire maatregelen.
Artikel 15. Algemene overige bepalingen
15.1 Opdrachtgever zal tijdens de looptijd van
de duurovereenkomst en tot één jaar na
p.7
beëindiging van de duurovereenkomst of
overeenkomst zonder schriftelijke toestemming
van ISM geen bij ISM werkzame personen in
dienst nemen of op andere wijze
werkzaamheden door deze werknemers doen
uitvoeren of een aanbod doen of laten doen
door een derde aan deze werknemers met het
oog op het doen verbreken van de band van de
werknemers of werkzame personen met ISM.
15.2 Bij overtreding van het gestelde in artikel
15.1 verbeurt opdrachtgever jegens ISM een
direct opeisbare, niet voor rechterlijke
matiging of compensatie vatbare, boete ten
bedrage van het bruto jaarsalaris (incl.
werkgeverslasten) van die werknemer(s)
onverminderd het recht van ISM aanvullend
volledige schadevergoeding te vorderen.
15.3 Het Weens Koopverdrag is op de
overeenkomst niet van toepassing.
###

Download Report