民法入門 第1レベルから始めて 第3レベルへ到達する 2013年2月1日 明治学院大学法科大学院教授 加賀山 茂 2013/2/1 Introduction to Civil Law 1 民法入門 （★の数は，到達レベルを示す） Ⅰ 民法の全体像 民法の位置づけと民法の構 成 市民生活の基本法 一般法と特別法の組み合わせ 民法の機能 Ⅱ 民法学習法 部分と全体との関係の理解★ 第1問（代金の支払い場所） 全体と部分のジレンマとその 克服 条文の真の要件の理解★★ 第2問（離婚原因） 民事紛争の解決の基準 条文の中にある本当の要件 を見抜く 具体例（測量ミス事件）★★★★ I:事実関係と争点 R：適用すべき条文の発見 A:条文が欠けている場合の議 論の方法（比較法の効用） C:結論 2013/2/1 判例の理解★★★ 第3問（無断譲渡・転貸と解除） Introduction to Civil Law 法原理に基づいて，例文に過 ぎない条文とは反対の結論を 導く 2 民法入門 目次 （★の数は，到達レベルを示す） Ⅰ 民法の全体像 民法の位置づけと民法の構 成 市民生活の基本法 一般法と特別法の組み合わせ 民法の機能 Ⅱ 民法学習法 民法の学習★ 第1問（代金の支払い場所） 全体と部分のジレンマとその克服 条文の理解★★ 第2問（離婚原因） 民事紛争の解決の基準 具体例（測量ミス事件）★★★★ I:事実関係と争点 R：適用すべき条文の発見 A:条文が欠けている場合の議 論の方法（比較法の効用） C:結論 2013/2/1 条文の中にある本当の要件を見 抜く 判例の理解★★★ 第3問（無断譲渡・転貸と解除） 法原理によって，条文とは反対の 結論を導く → まとめの課題 参考文献 Introduction to Civil Law 3 民法の位置づけ（1/3） 公法と私法との対比 法令の数（総務省「法令データ提供シス 国 テム」の「お知らせ」による） 憲法…1 その他の法律は何件? 法律…1,882 六法には何件? ポケット六法は，186件を収録 政・省令…5,929 合計では? 全体では，7,812件（2012年） 法の分類 公法 国と市民との関係（縦の関係）を規律する 市民 私法 市民と市民の関係（横の関係）を規律する 民法は，市民生活の基本法 2013/2/1 Introduction to Civil Law 私法 （民法，商法等） 市民 4 民法の位置づけ（2/3） 手続法の中での実体法の役割 大前提：実体法（民法）のルール 故意又は過失によって他人の権利又は法律上保護され る利益を侵害した者は，これによって生じた損害を賠償す る責任を負う（民法709条）。 小前提：手続法（民事訴訟法）に基づく事実認定 Y（被告）は，脇見運転をしていて，歩行者X（原告）をはね 飛ばし，全治1ヶ月の傷害を負わせた。このため，Xは，治 療費等を含め100万円の損害を被った。 結 論：実体法の適用に基づく判決 Yは，Xに対して，100万円を支払え。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 5 民法の位置づけ（3/3） 刑法（規制法）と民法（救済法）との対比 刑法（罪刑法定主義） 民法（被害の救済） 犯罪類型 暴行 その他 類型外 特別類型 暴行 無罪 刑罰 一 般 不 法 行 為 犯罪類型 傷害 救済 特別類型 傷害 一般法の承認 類型論の保持 2013/2/1 その他 の類型 Introduction to Civil Law 6 民法典の構成（1/5）（総則，物権，債権，親族，相続） 総論と各論の組合せ（パンデクテン方式）→法の目的 民法総則の構成 民法典の構成 私権の体系 通則 自然人 権利の主体 民 法 典 財 産 法 法人 Ⅱ物権 Ⅲ債権 Ⅰ 総 則 権利の客体 物 意思表示 Ⅰ総則 代理 法律行為 家 族 法 条件 Ⅳ親権 期間 権利の変動 期限 Ⅴ相続 取得時効 時効 消滅時効 2013/2/1 Introduction to Civil Law 7 民法典の構成（2/5） 総論と各論の組合せ（パンデクテン方式） 物権の構成 債権の構成 物権 総則 Ⅱ 物 権 占有権 所 有 権 本権 制 限 物 権 地上権 用 益 物 権 成立 永小作権 地役権 入会権 Ⅲ 債 権 留置権 担 保 物 権 債権 総論 債権 各論 契約 総論 契約 事務管理 契約 各論 効力 解除 不当利得 先取特権 質権 不法行為 抵当権 2013/2/1 Introduction to Civil Law 8 民法典の構成（3/5） →問題1，問題3 総論と各論の組合せ（パンデクテン方式） 債権総論の構造 契約法各論の構造 履行強制 債権の目的 対内的効力 損害賠償 債権の効力 対外的効力 債 権 総 論 多数当事者 関係 債権の譲渡 可分・不可分 債権 連帯債務 債権者 代位権 詐害行為 取消権 契 約 各 論 保証 弁済 相殺 債権の消滅 更改 財 産 権 移 転 無償 返還不要 有償 返還必要 物の利用 財 産 権 非 移 転 4.消費貸借 1.贈与 2.売買 3.交換 無償 5.使用貸借 有償 6.賃貸借 従属 7.雇用 8.請負 独立 役務の 提供 9.委任 10.寄託 事業 11.組合 12.終身定期金 免除 紛争の解決 13.和解 混同 2013/2/1 Introduction to Civil Law 9 民法典の構成（4/5） 総論と各論の組合せ（パンデクテン方式） 不当利得法の構造 不法行為法の構造 単独 不法行為 不 当 利 得 一般 不当利得 給付不当利得 特別 不当利得 侵害不当利得 不 法 行 為 支出不当利得 一般 不法行為 特別 不法行為 名誉毀損 監督者責任 複数 不法行為 共同 不法行為 使用者責任 特別共同 不法行為 注文者責任 工作物責任 動物占有者 責任 2013/2/1 Introduction to Civil Law 10 民法典の構成（5/5） →問題2 総論と各論の組合せ（パンデクテン方式） 親族法の構造 相続法の構造 婚姻の成立 総則 婚姻の効力 相続人 総則 夫婦財産制 相続の効力 相続分 相続の承認・放棄 遺産の分割 財産分離 総則 親権 相続人の不存在 遺言の方式 後見 遺言 遺言の効力 保佐及び補助 遺留分 遺言の執行 総則 婚姻 離婚 Ⅳ 親 族 法 実子 親子 Ⅴ 相 続 法 養子 遺言の撤回 取消し 扶養 2013/2/1 Introduction to Civil Law 11 民法の機能と法の目的 民法の目的と機能 民事紛争を平和的に解決するための基準 法の目的 イェーリング『権利のための闘争』（1872） 「法の目標は平和であり，これに達する手段は 闘争（Kampf）である。」 「正義の女神は，一方の手には権利をはかるは かりをもち，他方の手には権利を主張するため の剣を握っている。」 「はかりのない剣は裸の暴力であり，剣のない はかりは法の無力を意味する。」 2013/2/1 Introduction to Civil Law 12 法律家は，闘争よりも論争，すなわち 「議論」を通じて紛争を解決する 法律家とは「『議論』による『問題解決』者」 として位置づけられるべきである。 平井宜雄「判例を学ぶ意義とその限界」専修ロー ジャーナル1号（2006）5頁，『法律学基礎論の研究－ 平井宜雄著作集Ⅰ』有斐閣（2010） 335-365頁。 しかし，議論によって問題解決を行うこと は可能なのだろうか? そもそも，法律家はどのようにして問題解決を 図ってきたのだろうか? 2013/2/1 Introduction to Civil Law 13 議論における判断基準 主観主義（憲法76条3項前段） 客観主義（憲法76条3項後段） 良心に従って判断する。 ルールに従って判断する。 何事にも捕らわれないで， 自由に判断する。 憲法と法律に拘束されると 考える。 それぞれの判断のプロセスを記録し，蓄積をしていくと，両者は次第に接近する。 主観主義の変化 自由に判断しているつもりでも，その結果が記録され，公開されるようになる と，似た事件については，似たように判断することが求められるようになり， 優れた判断は，ルール化していく（フェスティンガー・認知的不協和の理論）。 客観主義の変化 従来のルールで判断したのでは，社会の発展にそぐわないことが判明すると， 立法を通じて，または，裁判所の解釈を通じて，ルール自体が変更されてい く（ペレルマン・「当事者，専門家，世論」三者の満足の追求）。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 14 法の支配と法の解釈（1/3） 法の支配 法に基づく裁判 国のすべての統治機構は，法に 基づき法に従って行為しなけれ ばならない（法の支配）。 憲法82条1項（裁判の公開） 民法のような市民の間の紛争を 解決する基準であっても，最終 的には，法の適用と執行を必要 とするため，国の権力特に，司 法権力のバックアップが必要と なる。 憲法76条3項（裁判官の独立と 拘束） その際，司法権力が，憲法と法 律に拘束されるということは，市 民にとって大きな意味を持つ。 2013/2/1 裁判の対審及び判決は，公開 法廷でこれを行ふ。 すべて裁判官は，その良心に 従ひ独立してその職権を行ひ， この憲法及び法律にのみ拘束 される。 このように，すべての裁判官は，市民の 代表である国会議員が作成した法律に 拘束されることになり，かつ，裁判は，原 則として，公開の対審によっておこなわれ るため，裁判の公正さが担保される。 Introduction to Civil Law 15 法の支配と法の解釈（2/3） 法解釈の必要性 法律の最終解釈権者 法律は，唯一の立法機関である国 会において，国民の代表である国 会議員によって作成される。 しかし，人間のすることであるから， 作成された法律は，もちろん，完璧 ではない。 その法律を具体的な事件に適用し ようとすると，条文が欠けているこ とが分かったり，奇妙な結論が導 かれたりすることが避けられない。 そこで，法律を解釈する必要が生じ るのであり，かつ，最終的な解釈権 限を誰かに与える必要が生じる。 2013/2/1 憲法81条（法令等の合憲性審査権） 最高裁判所は，一切の法律，命令， 規則又は処分が憲法に適合するか しないかを決定する権限を有する終 審裁判所である。 解釈権の濫用（司法の腐敗） の危険性 選挙のコントロールの及ばない司法 官僚（最高裁判所裁判官以外の裁 判官，検察官）による，なれ合い裁判 の危険性（冤罪，誤審，官に甘い判 決の常態化等）が生じる温床がここ にある。 Introduction to Civil Law 16 法の支配と法の解釈（3/3） 公園入口にある「車馬通行止」の解釈 結論肯定（禁止） 結論否定（許可） 拡大解釈 縮小解釈 牛 車 馬 車 馬 おもちゃ 木馬 類推解釈 反対解釈 人間 飛行船 車 2013/2/1 馬 車 Introduction to Civil Law 馬 17 法律家の思考方法の分析（1/3） 法律家の思考方法は，以下の2つから成り立っている。 法的分析の能力（IRACによって実現される） 法的議論の能力（トゥールミン図式で表現される） IRAC（アイラック）で考え，論証する 論点・事実の発見 Issue 法的分析 Rules の能力 ルールの発見 Application ルールの適用 A Argument 法的議論 の能力 Conclusion 2013/2/1 原告・被告の議論 具体的な結論 Introduction to Civil Law 18 法律家の思考方法の分析（2/3） 法的分析の能力 ルール 2 ルール 1 事実の発見 ルールの発見 他のルールの発見 と他の事実の発見 事実 1 2013/2/1 事実 2 Introduction to Civil Law 事実 3 19 法律家の思考方法の分析（3/3） 法的議論の能力→IRAC，議論の図式の応用 • 三段論法（反論を許さない硬直性が問題） • 大前提: 全ての人間は死ぬ。 • 小前提: ソクラテスは人間である。 • 結 論：ソクラテスは死ぬ。 ソクラテスは人間である。 誤り おそらく ソクラテスは死ぬ。 ソクラテスは哲学 の神様である。 人間は死ぬ。 万物は流転するが， 2013/2/1 • トゥールミン図式 • 議論の構造の提供 • 全ての議論に通用 真理は生き続ける。 Introduction to Civil Law 20 具体例に見る法律家の思考方法（1/5） 《1. 事案と争点》→図1，図2，図3，判決，批評 事案 土地の売買の値段の根拠となる地積測量のミス事件 売主が依頼した測量会社が行った測量にミス（厳密には，測 量後の求面計算のミス）があり，売買目的とされた土地の面積 が59.86㎡少なく見積もられた。 その結果，売買代金が，941万5,738円も安く算定されてしまっ た（数量指示売買において，値段以上のものが引き渡された）。 争点 売主は，買主が支払った金額は，本来の売買代金額よりも不足し ていたとして，上記金額の追加支払いを請求した。 買主は，契約書通りの金額を支払済みであり，ミスは売主側に あったとして，支払を拒絶した。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 21 具体例に見る法律家の思考方法（2/5） 《2. 事案の分析》→事案，判決，批評 数量不足 受取拒絶 契約解除 受け取る 代金減額 受取拒絶 契約解除? 受け取る ? 条文あり 数量違い 数量超過 条文なし 民法 第565条（数量の不足又は物の一部滅失の場合における売主の担保責任） 数量を指示して売買をした物に不足がある場合又は物の一部が契約の時に既 に滅失していた場合において，買主がその不足又は滅失を知らなかったときは， 前2条の規定〔買主には，代金減額請求が認められるほか，買主が善意の場合 には，解除と損害賠償請求が認められる〕を準用する。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 22 具体例に見る法律家の思考方法（3/5） 《3. 法の解釈》→事案，条文，判決，批評 類推解釈? 原理に立ち返った解釈? 反対解釈? 条文なし 民法565条 増額請求 減額請求 数量超過 数量不足 民法1条2項 民法415条 減・増額請求 ともに認めら れない 本旨に従っていない弁済 本旨弁済 数量違い 適正数量 2013/2/1 Introduction to Civil Law 23 具体例に見る法律家の思考方法（4/5） 《4. 法の適用（判決）》→図1，図2，図3，批評 最高裁の判決 最判平13・11・27民集55巻6号1380頁 民法565条にいういわゆる数量指示売買において数量が超過す る場合，買主において超過部分の代金を追加して支払うとの趣 旨の合意を認め得るときに売主が追加代金を請求し得ることは いうまでもない。 しかしながら，同条は数量指示売買において数量が不足する場 合又は物の一部が滅失していた場合における売主の担保責任を 定めた規定にすぎないから， 数量指示売買において数量が超過する場合に，同条の類推適 用を根拠として売主が代金の増額を請求することはできないと解 するのが相当である。→〔安易すぎる反対解釈?〕 2013/2/1 Introduction to Civil Law 24 具体例に見る法律家の思考方法（5/5） 《5. 法的議論》→図1，図2，図3，事案，判決 比較法 判例批評 CISG 第52条【期日前の履行，数量 超過の引渡】 (1)売主が定められた期日前に物品 を引き渡す場合には，買主は引渡を 受領するか引渡の受領を拒絶する かの自由を有する。 (2)売主が契約で定めるよりも多量の 物品を引き渡す場合には，買主は引 渡を受領するか超過分の引渡の受 領を拒絶するかの自由を有する。 買主が，超過分の全部又は一部の 引渡を受領した場合には，契約価格 の割合でその対価を支払わなけれ ばならない。 2013/2/1 数量指示売買であることが明らかな本件 売買契約においては，正しい面積に基づ いた代金を基準にして考えると，買主の 代金支払は，支払不足の状態にある。 したがって，具体的な紛争の解決として は，売主の錯誤の主張があれば，それを 認め，売買交渉を仕切りなおすのが妥当 である。 買主があえて面積超過の土地の受領を 望むのであれば，面積が超過した部分に 相当する金額について，買主が不当な利 得をすることを妨げるためにも， 売主の代金増額請求を認め，買主に不 足分を支払うよう命じるべきであった。 Introduction to Civil Law 25 《まとめ》安易な反対解釈が危険な理由 減額請求の否定は増額請求の否定を意味しない →事案，判決，批評 減額請求も増額請求も否 定すべき（反対解釈） 減額請求は否定されるが，増額請求を 肯定すべき（条文の趣旨の類推解釈） 数量不足でない場合 数量不足の場合 ↓ 減額請求 （民法565条） ×（事案） × 数量超過の場合 ↓ 増額請求 条文にはないが，信 義則上，または，比 例原則上認められる 可能性がある。 ここは，数量適正の場合であり，この場合には， 確かに，減額請求も増額請求も認められない。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 26 民法学習法 学習のジレンマとその克服 全体を知らないと 部分の位置づけが分からない 民法95条によれば，法律行為の要 素に錯誤がある場合には意思表示 は無効となる。 それでは，法律行為の要素に錯誤 がなければ意思表示は有効か? 法律行為の要素に錯誤がなく，動機 の錯誤に過ぎない場合でも，意思表 示が無効となる場合がある（民法96 条2項参照）。 錯誤以外にも，民法90条，93条，94 条で，意思表示が無効となる場合が あるので，一概に有効になるとはい えない（安易な反対解釈は危険）。 2013/2/1 全体を知るには， 部分を理解しなければならない 全体を知るためには，部分，部分を丁 寧に理解していくほかない。 しかし，部分を理解するためには，全 体の理解が不可欠である。 そうすると，学習者はジレンマに陥るこ とになる。どうすればよいのか? このジレンマから脱出するためには， 不完全ながらも，部分の理解を積み重 ねながら，全体像を知る努力を怠らな いようにすることが重要である。 自分のノートに，これまで理解した段階 での，体系図を記入していくことが，全 体を理解する上で役に立つと思われる。 Introduction to Civil Law 27 問題1 （わが国の民法のパンデクテン方式に慣れる） Yさんは，Xから，通信販売でiPadを購入した。 代金は，1週間使ってみて，不具合がないかど うか確かめてから支払うことになっている。 Yさんは，忙しい日が続いて，銀行に行く暇がな いので，集金に来て欲しいと思っているが，集 金に来るように請求できるか? 代金の支払場所について規定している条文を 見つけた上で，Yさんは，どこで支払うべきかを 明らかにしなさい。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 28 条文の発見 六法の索引で調べる 「（売買）代金の支払場所」というキーワードは，六法の索引には，残 念ながら載っていない。 パソコン等を使って「支払場所」で調べる 有斐閣・法律学小辞典では，ヒットしないが，有斐閣・判例六法では ヒットする。 三省堂・模範六法のCD-ROMでも，「支払場所」でヒットする。 総務省の法令検索システムでも，「支払場所」でヒットする。 ただし，いずれの場合も「代金支払場所」では，ヒットしない。民法の 見出しが「代金の支払場所」（民法574条）となっているからである。 普段から，教科書を読むときに，六法で条文を確認し，必ずよく読ん で，見出しで検索できるようにしておくことが大切である。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 29 関連条文の対比 「各論（特別法）でダメなら，総論（一般法）に戻る」 代金の支払場所（売買） 弁済の場所(債権総論) 第574条（代金の支払場所） 第484条（弁済の場所） 売買の目的物の引渡しと同時 に代金を支払うべきときは，そ の引渡しの場所において支払 わなければならない。 問題1では，代引きで支払うので はなく，目的物の引渡しから1週 間後に支払うことになっている ので，この条文は使えない。 では，どうすればよいのか? 「各論でダメなときは，総論に戻 る」という原則に従って，「弁済 の場所」の規定を検討する。 2013/2/1 弁済をすべき場所について別段の意思表 示がないときは，特定物の引渡しは債権 発生の時にその物が存在した場所におい て，その他の弁済は債権者の現在の住所 において，それぞれしなければならない。 債権総論では，誰が債権者で誰が債務者 かが重要 売買代金の場合は，債権者は誰か？ 売主。ただし，引渡し関しては，買主が債 権者なので，場合によっては，注意が必要。 問題1の場合，代金債務の債務者である 買主は，債権者である売主の現在の住所 で弁済しなければならないことがわかる。 Introduction to Civil Law 30 各論でダメなら総論に戻る 弁済の場所 （民法484条） 代金支払場所 （民法574条） 目的物の引渡 しと同時に支払 う場合に限定さ れている。 ↓ 問1は，代金後 払いの問題な ので，この条文 は適用できない。 売買契約 の規定 債権総論 の規定 目的物の引渡し と同時でない場 合の弁済の規定 がある。 ↓ 適用できる。 第1原則：特別法は，一般法に優先する。 第2原則：一般法は，特別法を補充する。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 31 代金支払場所の比較法 わが国の規定の仕方 （パンデクテン方式） CISG（国際動産売買条約）の規定 （売買契約に特化） 第484条（弁済の場所） CISG 第57条〔支払の場所〕 弁済をすべき場所について別 段の意思表示がないときは， 特定物の引渡しは債権発生の 時にその物が存在した場所に おいて，その他の弁済は債権 者の現在の住所において，そ れぞれしなければならない。 (1)買主は，次の(a)又は(b)に規定 する場所以外の特定の場所にお いて代金を支払う義務を負わない 場合には，次のいずれかの場所 において売主に対して代金を支払 わなければならない。 (a) 売主の営業所 (b) 物品又は書類の交付と引換 えに代金を支払うべき場合には， 当該交付が行われる場所 第574条（代金の支払場所） 売買の目的物の引渡しと同時 に代金を支払うべきときは，そ の引渡しの場所において支払 わなければならない。 2013/2/1 (2)売主は，契約の締結後に営業 所を変更したことによって生じた支 払に付随する費用の増加額を負 担する。 Introduction to Civil Law 32 問題2 （列挙された中から本当の要件は何かを見抜く） Xは，夫Yから度重なる暴力を受けており， 離婚したい。 しかし，Yは，暴力をふるった後は，反省の 意を表し，Xからの離婚請求には応じようと しない。 Xは，裁判上の離婚を請求しようとしている が，条文上の根拠は何であろうか。 憲法によれば，裁判官は，憲法と法律にの み拘束されるとされている(憲法76条3項）。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 33 民法学習に最も適した条文 一般法と特別法の組み合わせ（パンデクテン方式）を知る 第770条（裁判上の離婚） ①夫婦の一方は，次に掲げる場合に限り，離婚の訴えを提起すること ができる。 一 二 三 四 五 配偶者に不貞な行為があったとき。 配偶者から悪意で遺棄されたとき。 配偶者の生死が3年以上明らかでないとき。 配偶者が強度の精神病にかかり，回復の見込みがないとき。 その他婚姻を継続し難い重大な事由があるとき。 ②裁判所は，前項第1号から第4号までに掲げる事由がある場合であっ ても，一切の事情を考慮して婚姻の継続を相当と認めるときは，離婚の 請求を棄却することができる。 民法770条の真の要件は何か? 1号～5号は，制限列挙か例示か? 異質なものの組み合わせか? 2項にそのヒントが書かれているので，よく考えてみよう。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 34 条文は完全とは限らない DV夫に対して妻は離婚請求できるか? 夫の言い分 順位 夫からの離婚申立て 妻の言い分 当てはめ 順位 妻からの離婚申立て 当てはめ 1 性格の不一致 － 1 性格の不一致 － 2 親族との折り合いが悪い － 2 暴力をふるう － 3 異性関係 1号 3 異性関係 1号 4 浪費 － 4 生活費を渡さない － 5 異常性格 － 5 精神的虐待 － 6 同居に応じない － 6 浪費 － 7 精神的虐待 － 7 家族を捨てて省みない 2号 8 性的不満 － 8 親族との折り合いが悪い － 9 家族を捨てて省みない 2号 9 酒を飲みすぎる － 10 暴力をふるう － 10 異常性格 － 司法統計年報：離婚の申し立ての動機別割合 －平成10年－ 2013/2/1 Introduction to Civil Law 35 民法770条の改正提案 構造的な理解の後は，改正案を作る 民法第770条の改正私案（構造化）①：要件，②：例示（推定の前提） ①夫婦の一方は，婚姻を継続し難い重大な事由があるときに限り，離 婚の訴えを提起することができる。 ②以下の各号に該当する場合には，婚姻を継続し難い重大な事由があ るものと推定する。 一 配偶者に不貞な行為があつたとき。 一の二 配偶者から虐待を受けたとき。 二 配偶者から悪意で遺棄されたとき。 二の二 配偶者が，第752条の規定に違反して，協力義務を履行しないとき。 二の三 配偶者が，第760条の規定に違反して，婚姻費用の分担義務を履 行しないとき。 三 配偶者の生死が3年以上明かでないとき。 三の二 夫婦が5年以上別居しているとき。←民法改正要綱案参照 四 配偶者が強度の精神病にかかり，回復の見込がないとき。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 36 問題3 （条文に書かれていない真の要件を発見する） YはXから甲土地を借りているが，自らの 建物を建てて住んでいたが，海外出張す ることになり，その間父親に甲土地を転 貸した。 そのことを知ったYは，無断で転貸するこ とは許さないとして，民法612条2項に基 づいて契約を解除し，Yに対して建物収 去，土地明渡しを請求した。 Xの請求は認められるか? 2013/2/1 Introduction to Civil Law 37 民法612条の解釈 →パンデクテン方式 民法の条文 第612条（賃借権の譲 渡及び転貸の制限） ①賃借人は，賃貸 人の承諾を得なけ れば，その賃借権を 譲り渡し，又は賃借 物を転貸することが できない。 ②賃借人が前項の 規定に違反して第 三者に賃借物の使 用又は収益をさせ たときは，賃貸人は， 契約の解除をする ことができる。 2013/2/1 判例 最二判昭28・9・25民集7巻9号979頁 賃借人が賃貸人の承諾なく第三者をして賃借物 の使用収益をなさしめた場合においても，賃借 人の当該行為が賃貸人に対する背信的行為と 認めるに足らない特段の事情があるときは，本 条に基づく解除権は発生しない。 最一判昭41・1・27民集20巻1号136頁 土地の賃借人が賃貸人の承諾を得ることなくそ の賃借地を他に転貸した場合においても，賃借 人の右行為を賃貸人に対する背信行為と認め るに足りない特段の事情があるときは，賃貸人 は民法612条2項による解除権を行使し得ない。 しかしながら，かかる特段の事情の存在は土地 の賃借人において主張，立証すべきものと解す る。 Introduction to Civil Law 38 民法612条の適用範囲の図解 信頼関係が保たれている =解除不可能 信頼関係の破壊 =解除可能 2013/2/1 無断 譲渡・転貸 無 断 譲 渡 ・ 転 貸 Introduction to Civil Law 原則 無断譲渡・転貸が背 信行為に該当する 例外 無断譲渡・転貸が背 信行為に該当しない 特段の事情がある 39 判例法理に従った 民法612条の改訂 現行民法 第612条（賃借権の譲 渡及び転貸の制限） ①賃借人は，賃貸人 の承諾を得なければ， その賃借権を譲り渡 し，又は賃借物を転 貸することができない。 ②賃借人が前項の規 定に違反して第三者 に賃借物の使用又は 収益をさせたときは， 賃貸人は，契約の解 除をすることができる。 2013/2/1 判例法理に従った改訂 第612条（賃借権の譲渡及び転貸の制限）（民 法改正私案） ①賃借人が契約の目的に違反して使用又は収 益をしたため，賃貸人と賃借人との間の信頼関 係が破壊されるに至ったときは，賃貸人は，契 約の解除をすることができる。 ②賃借人が，賃貸人の承諾を得ないで，その賃 借権を譲り渡し，又は賃借物を転貸したときは， 信頼関係が破壊されたものと推定し，賃貸人は， 契約の解除をすることができる。 ただし，賃借人の行為が，賃貸人に対する背信 行為と認めるに足りない特段の事情があること を賃借人が証明したときは，賃貸人は，契約の 解除をすることができない。 Introduction to Civil Law 40 民法612条の改訂 トゥールミン図式に基づく議論 賃借人が無断で 賃借物を転貸した。 おそらく 誤り 賃貸人は，賃貸借 契約を解除する。 背信行為と認め るに足りない特 段の事由がある。 賃借人は，民法 612条1項に違 反しており，2項 に基づいて契約 を解除できる。 無断譲渡・転貸の場合に賃貸借契約を解除できるかどうか： 1. 継続的契約関係の当事者が，信頼関係を破壊したときは，契約を解除できる（原則）。 2. 賃借人が無断譲渡・転貸を行ったときは，信頼関係の破壊が推定される（推定規定）。 3. 信頼関係を破壊したと認められない事由があるときは，契約は解除できない（例外）。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 41 文章をIRACで書く IRACで書く訓練は，どんな試験にも通用する 問題提起 本論 結論 2013/2/1 • I:重要な問題を発見したことの経緯を述べる • R:その問題を解決する視点と仮説を提示する • A:問題をいくつかのブロックへと分割する • A:ブロックごとに問題を展開しすべてを解明する • C:問題を展開して得られた答えを１つにまとめる • I:残された問題に対する展望を行う Introduction to Civil Law 42 講義のまとめと復習課題 民法とは何か？ 民法の学習方法とは? 市民生活の基本法とは? 民事紛争の平和的な解決はどのよう になされるのか? 法律家は，どのような思考方法に よって，紛争の平和的な解決を図る ことができるのか? 全体を知らずに部分だけを知ったとき に陥る誤りにはどのようなものがある か。 問題解決のプロセスにおいて，条文の 根拠を示す必要があるのはなぜか? トゥールミン図式は，法廷弁論をヒン トにして，あらゆる議論に通用する議 論のレイアウトを考案した。そのレイ アウトとはどのようなものか? 民法に条文が欠けている場合に，それ を補う方法にはどのようなものがある か? 民法の学習の到達レベルを3段階に分 けた場合，それぞれの到達目標のレベ ルとは，具体的にどのようなものか? 以上の問いについて，答えをすべて IRACによって文章化してみよう。 以上の問いについて，答えをすべて， IRACによって文章化してみよう。 2013/2/1 Introduction to Civil Law 43 参考文献 法律家の思考方法 議論の方法 イェーリング（小林孝輔=広沢民生 訳）『権利のため の闘争（原著1872年）日本評論社（1978） カイム・ペレルマン（江口三角 訳) 『法律家の論理― 新しいレトリック』木鐸社（1986） フィッシャー=ユーリー（金山宣夫，浅井和子訳） 『ハーバード流交渉術』三笠書房（1990） 加賀山茂『現代民法 学習法入門』信山社（2007） 平井宜雄『法律学基礎論の研究－平井宜雄著作集 Ⅰ』有斐閣（2010） ヒトの本質に迫る レオン・フェスティンガー（末永俊郎監訳）『認知的不 協和の理論』誠信書房（1965） シーナ・アイエンガー（櫻井祐子訳）『選択の科学 （The Art of Choosing）』岩波書店（2010） NHKスペシャル取材班『ヒューマン－なぜヒトは人間 になれたのか－』角川書店（2012） 2013/2/1 福澤一吉『議論のレッスン』NHK生活人新書 （2002） 岩田宗之『議論のルールブック』新潮新書（2007） 206頁 スティーヴン・トゥールミン（戸田山和久，福澤一吉 訳）『議論の技法（The Uses of Argument(1958, 2003)） トゥールミンモデルの原点』東京図書 （2011） 学習方法論 井上尚美『言語論理教育入門－国語科における 思考－』明治図書（1989） フリチョフ・ハフト／平野敏彦訳『レトリック流法律 学習法』〔レトリック研究会叢書2〕木鐸社（1992年） 市川伸一『考えることの科学』中公新書（1997） 戸田忠雄『教えるな！－できる子に育てる5つの 極意』NHK出版新書（2011） Introduction to Civil Law 44
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