策的な意図が色濃く存在している。平成25年6月にコーポレートガバナンス・コードコーポレートガバナンス・コード策定と策定と原案の公表について原案の公表について草地邦晴弁護士　草地は、日本経済再生本部が「日本再興戦略　－JAP AN is BACK－」3を公表したが、その中では、社外取締役導入を促進する会社法の改正の他、機関投資家が受託者責任を果たすための原則（日本版ス邦晴チュワードシップ・コード）の検討が盛り込まれ、これを受けて、平成26年2月には「『責任ある機関投資家』の諸原則《日本版スチュワードシップ・コー 1　はじめにド》～投資と対話を通じて企業の持続的成長を促 4 すために～」が策定されている（以下、単に「ス（1）コーポレートガバナンス・コード原案の公表 ‌　平成26年12月12日、コーポレートガバナンス・チュワードシップ・コード」といい、「コーポレーコードの策定に関する有識者会議は、「コーポレートガバナンス・コード」については「本コード」トガバナンス・コードの基本的な考え方（案）」（コーという。）。 1 2 ‌　さらに、日本経済再生本部は平成26年6月に「『日この有識者会議は、金融庁と東京証券取引所を共本再興戦略』改訂2014」を公表し、「日本の『稼同事務局として同年8月に発足したもので8回の審ぐ力』を取り戻す」方策の1つとして、OECDコー議を経て公表に至ったものであるが、平成27年1月ポレートガバナンス原則を踏まえたコーポレート 23日までパブリックコメントの募集を経て、今後ガバナンス・コードの策定が盛り込まれ、来年のは、東京証券取引所において必要な制度整備を株主総会に間に合うよう支援を行うとされた。行った上で、同年6月1日から適用することが想定 OECDコーポレートガバナンス原則は平成16年にされている。は公表されていたが、ここに来て議論が急ピッチポレートガバナンス・コード原案）を公表した。（2）適用範囲と導入時期 ‌　同コードは、東京証券取引所（以下「東証」とい 5 6 で進められることとなった。（2）　特徴う。）における規則で具体化されることが予定され ‌　本コード原案には、内容面においても会社実務ているように、その適用範囲は基本的に証券取引に影響を与える重要なものを含んでいるが、その所への上場会社と考えられているので、現在のと性質・在り方自体にもいくつかの重要な特徴があころ非上場の株式会社への適用は予定されていなる。すなわち、本コードは、法律による細則的ない。しかし、経産省で進められている「株主総会規制を行うのではなく、ソフトローによるプリンのあり方検討分科会」など、今後の会社法におけシプルベース・アプローチを取っていることと、る改正議論への影響も否定できないところであ必ずしも実施が要求されているわけではなく、コり、また、適用を受けることになる上場会社につンプライ・オア・エクスプレインの手法を採用しいては、東京証券取引所が具体的な規則改正をているところである（詳細は後記する）。このコン行ってから、予定されている適用時期（平成27年6 プライ・オア・エクスプレインの手法は、OECDコー月1日）までの期間がほとんどなく、十分な検討をポレートガバナンス原則やスチュワードシップ・行う猶予期間が見込めないため、スピード感をコードにも採用されている考え方であり、会社法もった対応が必要とされる。の平成26年改正における社外取締役を置いていな ‌　そのため、本稿執筆時（平成27年2月）には、未だい場合の理由の開示規制7でも採用された考え方で「原案」という形にとどまっているが、同コード原あるが、わが国ではまだ余りなじみのない手法と案の基本的な考え方を紹介し、若干のコメントを述言えよう。べたい。 3　コーポレートガバナンス・コード原案の基本的な 2　背景と特徴（1） ‌　コーポレートガバナンス・コード策定の背景と経緯 ‌　本コード策定の背景には、政府の主導による政 30 Oike Library No.41 2015/4 考え方（1）　本コードの目的 ‌　原案においては、本コードの目的は、ステークホルダー（株主、顧客、従業員、地域社会等）に対する責務に関する説明責任を果たすことを含め、で、より適切で柔軟な対応が可能というメリット会社の意思決定の透明性・公正性を担保としつつ、があるが、他方で、具体的な在り方が原則を満たこれを前提とした会社の迅速果断な意思決定を促していると言えるかどうかは曖昧になるため、実すことを通じて、いわば「攻めのガバナンス」の務的な対応については、判断に迷う場面が多くな実現を目指すとされている。そして、会社の事業ることが懸念される。活動に対する制約としてではなく、ガバナンスに（3）　コンプライ・オア・エクスプレイン関する適切な規律を求めることで、健全な起業家 ‌　また、本コードは、法的拘束力を有する規範で精神を発揮しつつ経営手腕を振るえるような環境はなく、いわゆる「コンプライ・オア・エクスプを整えることが、狙いとされている（本コード原案レイン」（原則を実施するか、実施しない場合に 6. ～ 8.）。は、その理由を説明するか）という手法が採用され ‌　もっとも、原案で同時に強調されているのは、ている。つまり、本コードに定められた原則が、株式市場における中長期の投資を促す効果や、株当該会社の個別事情に照らして実施するのが適切主（機関投資家）と会社との間の建設的な「目的をではないと考えた場合には、原則を採用せず、「実持った対話」（エンゲージメント）であり、スチュ施しない理由」を十分に説明することで代えるこワードシップ・コードと本コードがいわば「車のとができる（本コード原案11. ～ 12.）。両輪」とされている。これらの内容と日本再興戦 ‌　原案では、原則を実施していないことのみを略での位置づけなどから考えると、その大きな目もって、実効的なコーポレートガバナンスが実施的は、海外を含む機関投資家が我が国の上場会社されていないと機械的に評価することは適切ではの株式を、より長期間・大量に保有するための基ないと戒めているが、表向きには実施しない理由盤を作ることにあり、一方で、機関投資家に対しを十分に説明することは難しい場面も想定され、てはスチュワードシップ・コードに基づき、企業事実上原則の導入をせざるを得なくなることは想の企業価値の向上や持続的成長を促すことで中長定される。もともと、そのために原則の実施が促期的な投資リターンを拡大するよう求めるととも進されることをこの手法は企図しているとも言 4 に、他方で、上場会社に対しては、本コードに基え、本コードが証券取引所の規則の中に置かれるづき、機関投資家の求める情報の開示や対話に応ことになれば、上場会社としては原則を導入しなえるとともに、さらなる企業価値の向上を求めてい場合には、かなり慎重な姿勢が求められることいるものと見ることもできよう。になろう。（2）プリンシプルベース・アプローチ（4）　ソフトロー ‌　本コードの1つの特徴は、いわゆる「プリンシプ ‌　本コードは、法律の定めなどの法的拘束力を伴ルベース・アプローチ」（原則主義）を採用しているう法規範（ハードロー）ではなく、証券取引所におことにある。対比される概念は「ルールベース・ける規則を通じて実現が図られるソフトローといアプローチ」（細則主義）であり、これが厳密な定義う位置づけをとっている。国会での審議を経たもと詳細な規定を置く在り方であるとすると、プリのではなく、これに違反したからといって国家機ンシプルベース・アプローチでは、抽象的な原則関からの制裁が予定されているものでもないが、（プリンシプル）を定め、適用される会社がその趣内容的には、会社法で定められている条項に関す旨に照らして適切に解釈して運用することを想定るものも含まれており、会社法では認められていしたものとされている（本コード原案10．）。る裁量の範囲が狭められる効果を持つものもある。 ‌　原案の基本原則は5項目であるが、これにぶら下上場企業にとっての証券取引所の規則はもともとがる原則とさらに補充原則も定められていることそのような性質のものとも言えるが、かなり踏みから、原則は広範囲に及んでいる。検討を行うべ込んだ内容のものも含まれており、会社法だけでき要素や、考慮・配慮すべき事項などが定められはなく、その他の法律も含めた整合性について、ているにとどまるものが多いが、補充原則においより十分な検討を行う必要があるものも含まれててはかなり具体的な定めも含まれている。いるように思われる（原案においても、背景説明で ‌　こうしたプリンシプルベース・アプローチは、それぞれの会社の実情に応じた解釈を許容するの今後の検討に委ねられている部分も見られる。）。 ‌　いずれにしろ、今後東証で具体的に導入される Oike Library　No.41　2015/4 31 ことになるコードと規則の内容に注目していく必以上とする場合にも触れている）。すでに東証の上要があるところであるが、実務がかえって混乱し場規則では少なくとも1名の独立役員を確保するこたりすることがないよう、パブリックコメントのとが義務づけられているが、社外取締役の選任を意見も十分踏まえた検討が求められるところであさらに推し進める内容で、さらに別の原則では、る。社外取締役による問題提起を含めた自由闊達で建設的な議論や、取締役、監査役に適合したトレー 4　コーポレートガバナンス・コード原案の概要ニングの機会の提供や支援なども盛り込まれてい ‌　本コード原案は、5つの基本原則とこれを具体化る。した原則、補充原則からなる。その詳細について（5）　基本原則5：株主との対話は、今後の修正も予想され、紙面の都合もあるの ‌　基本原則では、「その持続的な成長と中長期的なで、本稿では割愛することとしたいが、ごく概略企業価値の向上に資するため、株主総会の場以外についてのみ触れておく。においても、株主との間で建設的な対話を行うべ（1）基本原則1：株主の権利・平等性の確保 ‌　原則では上場会社の資本政策、政策保有株式、買収防衛策等に関する方針の具体的な説明を行うことなどが盛り込まれている。き」とされている。本コード原案の1つのポイントともなっているのが、この「目的をもった対話」（エンゲージメント）である。 ‌　補充原則では、合理的な範囲で、経営陣幹部や ‌　実務的に注意を要するのは、株主総会での権利取締役が面談に臨むことが基本ともされていると行使を容易にするための環境整備である。特に、ころであるが、株主平等原則の下でどの株主（機関海外投資家や機関投資家を念頭におき、株主総会投資家含む）にどのような対応を行うのか、またイ関連の日程（決算期末、基準日、招集通知の送付、ンサイダー情報の管理をどのように行うのか等、総会開催日とその関係）についての原則、名義株主実務的には難しい問題も孕んでいると言えよう。ではない実質株主の権利行使に関する原則が盛り込まれているところ、実現にはかなり困難な問題 5　最後にも孕んでいるところから、実務対応には注意が必 ‌　先にも述べたように、本コードの策定には政治的要である。（2） ‌ 基本原則2：株主以外のステークホルダーとの適切な協働な背景があり、実務にも配慮した十分な議論が尽くされてきたものとは言いがたいところがある。予定されたスケジュールの中で今後修正、具体化がなさ ‌　原則では、経営理念や行動準則の策定や、社会・れていくものと思われ、動きに注目していく必要が環境問題をはじめとするサステナビリティー（持続ある。上場会社の実務に与える影響は少なくなく、可能性）への対応、女性の活用を含む社内の多様性また今後の会社法改正への影響も考えられるところの確保、内部通報の体制整備などが求められていであるから、本コードの制定にあたっては、株式市る。場・株主という視点に偏ることなく、他のステーク（3）基本原則3：適切な情報開示と透明性の確保 ‌　原則では、会社意思決定の透明性、公正性の確保が求められているが、とりわけ、経営陣幹部、ホルダーとの関係も含め、法体系全体の中で、バランスのとれた株式会社の在り方が議論されていくことに期待したい。取締役や監査役の候補者の指名、選任、報酬の決定についての方針や手続の公表が求められている。（4）基本原則4：取締役会等の責務 ‌　基本原則において株主に対する受託者責任・説明責任を踏まえた、持続的成長と中長期的な企業価値の向上、収益力・資本効率等の改善を図る責務を適切に果たすべきことがうたわれている。 ‌　原則において注目されるのは、上場会社は独立社外取締役を少なくとも2名以上選任すべきである、とされていることである（自主的判断で3分の1 32 Oike Library No.41 2015/4 1 「コーポレートガバナンス・コードの策定に関する有識者会議」（金融庁・東証） http://www.fsa.go.jp/singi/corporategovernance/index.html 2 コーポレトガバナンス・コードの基本的な考え方（案）コーポレトガバナンス・コード原案　～会社の持続的な成長と中期企業価値向上ために～　平成26年12月12日　コーポレートガバナンス・コードの策定に関する有識者会議 http://www.fsa.go.jp/news/26/sonota/20141217-4/01.pdf 3 日本再興戦略　－JAPAN is BACK－　平成25年6月14日　日本経済再生本部 http://www.kantei.go.jp/jp/singi/keizaisaisei/pdf/saikou_jpn. pdf 4 『責任ある機関投資家』の諸原則《日本版スチュワードシップ・コード》平成26年2月26日　日本版スチュワードシップ・コードに関する有識者検討会 http://www.fsa.go.jp/news/25/singi/20140227-2/04.pdf 「『スチュワードシップ責任』とは、機関投資家が、投資先企業やその事業環境等に関する深い理解に基づく建設的な『目的を持った対話』（エンゲージメント）などを通じて、当該企業の企業価値の向上や持続的成長を促すことにより、『顧客・受益者』（略）の中長期的な投資リターンの拡大を図る責任を意味する。本コードは、機関投資家が、顧客・受益者と投資先企業の双方を視野に入れ、『責任ある機関投資家』として当該スチュワードシップ責任を果たすに当たり有用と考えられる諸原則を定めるものである。」スチュワードシップコードを受け入れる機関投資家は、金融庁に届け出た上、ホームページ等にコードに従った情報の開示等を行うこととなる。2014年末までに受け入れ表明した機関投資家は175社。 http://www.fsa.go.jp/news/26/sonota/20141209-1.html 5 「日本再興戦略」改訂2014　未来への挑戦　平成26年6月24日　日本経済再生本部 http://www.kantei.go.jp/jp/singi/keizaisaisei/pdf/honbunJP. pdf 6 OECDコーポレート・ガバナンス原則　2004　OECD http://www.mofa.go.jp/mofaj/gaiko/oecd/pdfs/cg_2004.pdf 7 会社法327条の2（社外取締役を置いていない場合の理由の開示） Oike Library　No.41　2015/4 33