Stallknecht • Der besondere Vertreter nach § 147 AktG ISBN 978-3-8487-2556-4 159 BUC_Stallknecht_2556-4.indd 1 Studien zum Handels-, Arbeits- und Wirtschaftsrecht 159 Alexander Stallknecht Der besondere Vertreter nach § 147 AktG Bestandsaufnahme und Zukunftsprognose zu einem aktienrechtlichen Rechtsinstitut Nomos 14.07.15 09:58 http://www.nomos-shop.de/25362 Studien zum Handels-, Arbeits- und Wirtschaftsrecht Herausgegeben von Prof. Dr. Barbara Dauner-Lieb Prof. Dr. Dr. Dr. h.c. mult. Klaus J. Hopt Prof. Dr. Dres. h.c. Harm Peter Westermann Band 159 BUT_Stallknecht_2556-4.indd 2 14.07.15 09:59 http://www.nomos-shop.de/25362 Alexander Stallknecht Der besondere Vertreter nach § 147 AktG Bestandsaufnahme und Zukunftsprognose zu einem aktienrechtlichen Rechtsinstitut Nomos BUT_Stallknecht_2556-4.indd 3 14.07.15 09:59 http://www.nomos-shop.de/25362 Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über http://dnb.d-nb.de abrufbar. Zugl.: Köln, Univ., Diss., 2015 ISBN 978-3-8487-2556-4 (Print) ISBN 978-3-8452-6662-6 (ePDF) 1. Auflage 2015 © Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden 2015. Printed in Germany. Alle Rechte, auch die des Nachdrucks von Auszügen, der fotomechanischen Wiedergabe und der Übersetzung, vorbehalten. Gedruckt auf alterungsbeständigem Papier. BUT_Stallknecht_2556-4.indd 4 14.07.15 09:59 http://www.nomos-shop.de/25362 Inhaltsverzeichnis Abkürzungsverzeichnis 17 Einleitung und Gang der Darstellung 21 A. Allgemeines 25 I. Heutiger Regelungszusammenhang des § 147 AktG II. Gesetzgeberisches Konzept 1. Regelungen zur Anspruchssicherung 2. Regelungen zur Förderung der Anspruchsdurchsetzung a) Allgemeine Möglichkeiten zur Förderung der Anspruchsdurchsetzung b) Vom Gesetzgeber gewählte Mittel zur Förderung der Anspruchsdurchsetzung 3. Zusammenfassung III. Entstehungsgeschichte 1. Art. 226, 194, 195 ADHGB 1861 2. Art. 223 ADHGB 1884 3. §§ 268 – 270 HGB 1897 4. §§ 122 – 124 AktG 1937 5. § 147 AktG 1965 6. KonTraG 1998 7. UMAG 2005 8. Zusammenfassung B. Der Geltendmachungsbeschluss nach § 147 Abs. 1 AktG I. Formelle Voraussetzungen für die Beschlussfassung II. Beschlussfassung unter Berücksichtigung von Stimmverboten 1. Satzungsfestigkeit des Mehrheitserfordernisses 2. Reichweite von Stimmverboten 3. Missbrauch von Stimmverboten III. Inhaltliche Mindestanforderungen an den Beschluss 1. Bestimmtheit der anspruchsbegründenden Tatsachen 25 28 28 29 29 31 33 34 34 36 40 42 44 47 49 52 55 57 59 59 61 66 67 68 9 http://www.nomos-shop.de/25362 Inhaltsverzeichnis 2. Bestimmbarkeit der Anspruchsgegner IV. Mögliche Anspruchsgrundlagen V. Vorgaben bezüglich der Art der Geltendmachung VI. Erlöschen des Geltendmachungsbeschlusses C. Die Bestellung I. Persönliche Anforderungen 1. Bestellbarkeit juristischer Personen 2. Bestellung mehrerer Personen II. Bestellung durch die Hauptversammlung 1. Formelle Voraussetzungen für die Beschlussfassung 2. Verpflichtung von Vorstand bzw. Aufsichtsrat, auf eine Bestellung hinzuwirken a) Schadensersatzpflicht bei Pflichtverletzung b) Einklagbarkeit der Verpflichtung aa) Abwehranspruch des Aktionärs gegen Eingriffe in die Kompetenz der Hauptversammlung bb) Einklagbarkeit mittels Leistungsklage cc) Keine Umgehung bzw. Spezialität von § 122 AktG dd) Parallele zur Leistungsklage auf Pflichterfüllung nach § 83 AktG ee) Zusammenfassung 3. Mehrheitserfordernis und dessen Satzungsfestigkeit a) Bestellung als Wahl i.S.v. § 133 Abs. 2 AktG aa) Wortlaut und Entstehungsgeschichte bb) Telos und Systematik b) Anwendbarkeit von § 133 Abs. 1 Hs. 2 Var. 2 AktG c) Zusammenfassung 4. Abhängigkeit des Bestellungsbeschlusses vom Geltendmachungsbeschluss 5. Wirksamwerden der Bestellung III. Bestellung durch das Gericht 1. Erfordernis eines Geltendmachungsbeschlusses a) Keine systematische Notwendigkeit eines Geltendmachungsbeschlusses b) Entstehungsgeschichte der Minderheitenrechte in § 147 AktG 10 72 73 82 85 89 89 91 92 93 93 94 95 96 97 99 101 103 104 105 105 107 108 111 114 114 116 118 119 120 121 http://www.nomos-shop.de/25362 Inhaltsverzeichnis 2. 3. 4. 5. c) Die Gesetzesmaterialien d) Schutzzweck und Anwendungsbereich der gerichtlichen Erstbestellung e) Zusammenfassung f) Resultierende Reformvorschläge Formelle Anforderungen an den Antrag a) Antragstellung beim zuständigen Gericht b) Antragsberechtigung Materieller Maßstab der gerichtlichen Entscheidung a) Zweckmäßigkeit b) Wirksamer Geltendmachungsbeschluss Das gerichtliche Verfahren a) Beteiligte und Prozessvertretung b) Entscheidung des Gerichts insbesondere bezüglich der Auswahl des Amtswalters c) Wirksamwerden durch Bekanntmachung d) Rechtsmittel der Beschwerde Prozesskosten D. Ungeschriebene Schranken aus mitgliedschaftlicher Treuepflicht I. Rechtsmissbrauch II. Unverhältnismäßigkeit III. Zusammenfassung E. Beendigung der Sondervertreterstellung… I. …eines durch die Hauptversammlung bestellten Sondervertreters 1. Beendigung durch Beschlussmängelklagen a) Klagen gegen den Bestellungsbeschluss b) Klagen gegen den Geltendmachungsbeschluss nach einer Bestellung c) Rückwirkung einer erfolgreichen Beschlussmängelklage und Auswirkungen auf den Geltendmachungsprozess d) Beteiligung des besonderen Vertreters im Klageverfahren aa) Streitgenössische Nebenintervention (§ 69 ZPO) bb) Vertretung der Gesellschaft 123 125 131 131 133 133 134 137 137 139 140 140 143 145 148 151 153 154 154 156 157 157 157 158 161 164 167 168 171 11 http://www.nomos-shop.de/25362 Inhaltsverzeichnis 2. Abbestellung durch Hauptversammlungsbeschluss a) Abbestellung ex-nunc oder rückwirkende Aufhebung? b) Mögliche Varianten einer Abbestellung c) Kein Erfordernis eines wichtigen Grundes d) Beschlussfassung und Stimmverbot e) Beschlussmängelklagen gegen Abbestellungsbeschlüsse aa) Nebenintervention durch den Sondervertreter bb) Kein Anfechtungsrecht des Sondervertreters cc) Auswirkungen der Anfechtung des Abbestellungsbeschlusses auf Geltendmachungsprozesse 3. Auswechslung durch gerichtliches Verfahren nach § 147 Abs. 2 S. 2 AktG a) Keine analoge Anwendung von § 142 Abs. 4 AktG b) Keine ergänzende Bestellung oder isolierte Abbestellung c) Prüfungsmaßstab und Auswahlentscheidung d) Verfahrensbeteiligte und Prozessvertretung e) Beschwerdeberechtigung f) Auswirkungen von Auswechslung und Beschwerde auf den Geltendmachungsprozess II. …eines gerichtlich bestellten Sondervertreters 1. Beschwerde gegen den Bestellungsbeschluss 2. Vorgehen gegen den Geltendmachungsbeschluss 3. Gerichtliches Verfahren a) Verfahrensart/Rechtsgrundlage b) Voraussetzungen c) Entscheidung und Rechtsfolgen d) Verfahren und Beteiligte III. Allgemeine Beendigungsgründe: Erledigung, Amtsniederlegung und Tod F. Rechtsstellung I. Organqualität 1. Keine Prozessstandschaft 2. Kein Rückschluss aus etwaigen Kompetenzen 12 173 173 176 177 179 185 185 186 191 195 195 196 197 198 201 203 204 205 205 207 208 214 218 219 220 229 230 231 231 http://www.nomos-shop.de/25362 Inhaltsverzeichnis 3. Institutionell-funktioneller Organbegriff 4. Übereinstimmung organschaftlicher Vertretungsmacht mit dem Kompetenzgefüge des Aktiengesetzes 5. Ergebnis II. Schuldrechtliche Beziehung zur Gesellschaft 1. Bedürfnis für ein Anstellungsverhältnis 2. Entgegenstehende systematische Erwägungen 3. Zusammenfassung 4. Bestandsdauer des Geschäftsbesorgungsvertrages 5. Reformbedarf G. Rechte des besonderen Vertreters I. Außenrechte 1. Prozessführung a) Hilfs- und Nebenansprüche b) Führung von sonstigen Prozessen, die „im Zusammenhang mit der Geltendmachung stehen“ c) Zeugenstellung nicht beteiligter Organwalter d) Verdrängung von Aktionärsklagen (§ 148 Abs. 3 AktG) e) Strafprozesse 2. Verzicht und Vergleich a) Dispositionsbeschränkungen gem. §§ 50 S. 1 und 93 Abs. 4 S. 3 AktG b) Teleologische Reduktion der Dispositionsbeschränkungen für einen Sondervertreter c) Teleologische Reduktion der Dispositionsbeschränkungen für Prozessvergleiche bei evident nicht bestehenden Ersatzansprüchen d) Zusammenfassung 3. Schiedsgerichtliche Verfahren 4. Veräußerung von Ersatzansprüchen 5. Beauftragung von Hilfspersonen 6. Vornahme von Erfüllungsgeschäften II. Innenrechte 1. Teilnahme- und Rederecht in der Hauptversammlung 233 237 237 238 239 240 243 244 245 247 249 249 251 253 255 256 259 260 260 262 264 267 268 269 271 274 276 277 13 http://www.nomos-shop.de/25362 Inhaltsverzeichnis 2. Beschaffung von Informationen und Beweisen a) Entwicklung der Rechtsprechung zu den Informationsbeschaffungsrechten aa) RG, Urt. v. 4. November 1913 bb) OLG München, Urt. v. 10. November 1995 cc) LG München, Urt. v. 6. September 2007 dd) OLG München, Urt. v. 28. November 2007 b) Begründungsansätze im Allgemeinen c) Rechtspraktische Empfehlung und resultierender Reformbedarf 3. Durchsetzung der Innenrechte a) Parteien des Klageverfahrens b) Einstweiliger Rechtschutz c) Gerichtlicher Prüfungsumfang d) Sonstige Instrumente zur Erzwingung der Informationsbeschaffungsrechte III. Ermessensspielraum bei der Geltendmachung IV. Ausübung der Befugnisse durch ein Gremium V. Befugnisnormierung im Bestellungsbeschluss 281 283 283 284 285 287 288 292 295 296 298 303 306 308 311 313 H. Pflichten 315 I. II. III. IV. V. VI. 316 318 320 323 325 329 Geltendmachungsverpflichtung Treue- und Verschwiegenheitspflicht Weisungsgebundenheit Information von Vorstand und Aufsichtsrat Information der Hauptversammlung und der Aktionäre Informationserteilung gegenüber sonstigen Stellen J. Haftung I. Haftung der AG für drittschädigendes Handeln des besonderen Vertreters II. Persönliche Haftung des besonderen Vertreters 1. Persönliche Haftung gegenüber Dritten 2. Persönliche Haftung gegenüber der Gesellschaft a) Anspruchsgrundlagen und Sorgfaltsmaßstab b) (Gesamtschuldner)ausgleich mit der Gesellschaft c) Durchsetzung der Haftung 3. D&O-Versicherung 14 331 331 333 333 334 336 341 343 346 http://www.nomos-shop.de/25362 Inhaltsverzeichnis III. Zusammenfassung K. Vergütung und Auslagenersatz I. Gerichtlich bestellte besondere Vertreter II. Durch die Hauptversammlung bestellte besondere Vertreter 1. Regelung der Vergütung durch die Hauptversammlung 2. Abschluss einer Vergütungsvereinbarung durch den Vorstand 3. § 612 BGB III. Zusammenfassung 347 349 349 350 351 353 354 355 L. Abschließende Bewertung der geltenden Rechtslage 357 M. Verbesserungsvorschläge 361 I. Kleine Lösung 1. Abschaffung der gerichtlichen Erstbestellung 2. Vertretungsbefugnis in Beschlussmängelprozessen gegen Grundlagenbeschlüsse 3. Normierung effektiver Informationsbeschaffungsrechte 4. Sicherung der Informationsbeschaffungsrechte 5. Sonstige klarstellende Regelungen II. Große Lösung 1. Notwendigkeit eines Verfolgungsrecht für Aktionärsminderheiten 2. Mängel der Aktionärsklage mit vorgeschaltetem Zulassungsverfahren nach § 148 AktG 3. Bisherige Reformvorschläge 4. Vorteile einer Wiedereinführung des besonderen Vertreters als Minderheitenrecht 5. Wesentliche Eckpunkte für eine Wiedereinführung des besonderen Vertreters als Minderheitenrecht 6. Zusammenfassung III. Fazit 362 363 364 366 368 369 372 372 373 377 379 383 393 395 N. Ausblick 397 O. Zusammenfassung der wesentlichen Reformvorschläge 405 I. Bewertung der Rechtslage de lege lata 405 15 http://www.nomos-shop.de/25362 Inhaltsverzeichnis II. Verbesserungsvorschläge III. Auswirkungen Literaturverzeichnis 16 406 409 411
© Copyright 2024 ExpyDoc
