タイトル ドイツ法における土地所有権放棄の制度について 著者 田處, 博之 引用 札幌学院法学 : Sapporo Gakuin law review, 30(2): 1(177)-48(224) 発行日 URL 2014-03-15 http://hdl.handle.net/10742/1842 札幌学院大学総合研究所 〒069-8555 北海道江別市文京台11番地 電話:011-386-8111 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ B썥 ur ger l i chesGes et zbuch. こ れ に 対 し て 、 ド イ ツ で は 、 民 法 ︵ 一 쐍 一 七 七 ︶ 以 下 、 B G B と 表 記 す る 。 ︶ が 、 土 4 地쐍 ︶ 所 有 権 の 放 棄 動 産 所 有 権 を 放 棄 す る こ と が 許 さ れ る の か ど う か 、 結 局 は っ き り し な か っ た 。 い て ど の よ う な 態 度 で 臨 ん で い る か 、 わ が 国 の 法 状 況 に つ い て は 、 筆 者 は す で に 概 観 し た こ と が あ 3 る쐍 ︶ が 、 わ が 国 で 不 で き る か ど う か ︶ は 規 定 が な 2 い쐍 ︶ 。 そ う し た な か で 裁 判 例 や 学 説 が 不 動 産 所 有 権 の 放 棄 の 可 否 ︵ や そ の 周 辺 問 題 ︶ に つ ど う か ︵ す な わ ち 、 所 有 者 の い る 不 動 産 に つ い て 、 そ の 所 有 者 が 所 有 権 を 放 棄 す る こ と で 無 主 の 不 動 産 と す る こ と が わ が 民 法 は 、 無 主 の 不 動 産 は 国 の 所 有 に 属 す る と す る ︵ 二 三 九 条 二 項 ︶ が 、 不 動 産 に つ い て 所 有 権 の 放 棄 が 可 能 か 不 動 産 の 所 有 者 は 、 そ の 所 有 権 を 放 棄 す る こ と が で き る 1 か쐍 ︶ 。 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て 一 は じ め に 田 處 博 之 쐕 研 究 ノ ー ト 쐖 て い る こ と 、 ま ず は 、 ⑴ 不 動 産 所 有 権 の 放 棄 が 可 能 か ど う か 、 わ が 民 法 に は 規 定 が な い の に 対 し 、 B G B は 明 文 で こ れ を 許 容 し わ が 民 法 と は 以 下 の 三 点 で 異 な る 。 地 登 記 簿 に 登 記 す る こ と で 、 所 有 権 を 取 得 す る 。 2 放 棄 さ れ た 土 地 を 先 占 す る 権 利 は 、 そ の 土 地 の 存 在 す る ラ ン ト の 国 庫 に 帰 属 す る 。 国 庫 は 、 所 有 者 と し て 土 よ っ て 、 放 棄 す る こ と が で き る 。 1 九 二 土 八 地 条 の 所 所 有 有 権 権 は 放 、 棄 所 、 有 国 者 庫 が の 放 先 棄 占 の 意 思 を 土 地 登 記 所 に 対 し て 表 示 し 、 こ れ が 土 地 登 記 簿 に 登 記 さ れ る こ と に 権 の 章 の 第 二 節 不 動 産 所 有 権 の 取 得 お よ び 喪 失 の な か で 以 下 の と お り 規 定 す る 。 ま ず 最 初 に 、 ド イ ツ に お い て 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 を 規 定 す る B G B 九 二 八 条 の 文 言 を み て お く 。 B G B は 、 所 有 で の 今 後 の 議 論 へ の 示 唆 を 得 よ う と す る も の で あ 5 る쐍 ︶ 。 と で ど の よ う な 問 題 が 生 じ て い て 、 そ れ ら の 問 題 に つ い て ど の よ う な 議 論 が さ れ て い る か 等 々 を み る こ と で 、 わ が 国 同 条 の 定 め る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ど の よ う な 理 解 が さ れ て い る か 、 土 地 所 有 権 の 放 棄 を 許 容 す る 法 制 の も 積 が 一 定 程 度 み ら れ る 。 そ こ で 、 本 稿 で は 、 ド イ ツ で B G B 九 二 八 条 が 置 か れ る に 際 し ど の よ う な 議 論 が あ り 、 ま た 、 が 可 能 な こ と を 前 提 に 、 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 を 明 文 で も っ て 規 定 し て い て ︵ 九 二 八 条 ︶ 、 こ の 制 度 を め ぐ り 議 論 の 蓄 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 二 쐍 一 七 八 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 三 쐍 一 七 九 ︶ 1 従 来 の 所 有 者 が 所 有 権 を 手 放 す 意 図 で 占 有 を 放 棄 し た 土 地 は 、 そ の 所 在 す る 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ に 帰 属 す わ る 以 部 上 の を よ 中 う 心 な に 特 、 色 立 を 法 有 過 す 程 る を B み G て B み 九 よ 二 草 う 八 案 。 条 は が 、 置 一 か 二 れ 八 る 条 に に 際 お し い 、 て ど 、 の 以 よ 下 う の な と 議 お 論 り が 規 あ 定 っ し た て か い 。 쐍 0 た1 本 ︶ 。 稿 の 問 題 関 心 に か か ヨ ホ ゥ に よ る 一 八 八 〇 年 の 物 権 法 部 二 B G B 九 二 八 条 の 立 法 過 程 態 が 続 く こ と で あ 9 る쐍 ︶ 。 有 権 が 放 棄 さ れ て 無 主 と な っ た 不 動 産 も 、 国 に 先 占 権 が 認 め ら れ る だ け で 、 国 が こ れ を 行 し な い か ぎ り 、 無 主 の 状 間 に 国 の 所 有 に 帰 す る か ら 、 不 動 産 に つ い て 所 有 者 が い な い と い う 状 態 は え ら れ な い 。 ︶ の に 対 し 、 B G B で は 、 所 は 存 在 し 得 な い ︵ 不 動 産 所 有 権 の 放 棄 が か り に 許 さ れ る と し て 、 所 有 権 が 放 棄 さ れ て 無 主 と な っ た 不 動 産 は 、 そ の 瞬 そ し て 、 ⑶ わ が 民 法 で は 、 所 有 者 の な い 不 動 産 は 国 に 帰 属 す る も の と さ れ る ︵ 二 三 九 条 二 項 ︶ の で 、 無 主 の 不 動 産 か つ 、 登 記 も 要 件 と な る こ と 、 あ る 単 独 行 為 で あ り ︵ そ れ も 、 意 思 表 示 の 相 手 方 は 、 放 棄 に よ り 利 益 を 受 け る 者 ︵ 国 ︶ で は な く 、 登 記 所 で あ る 。 ︶ 、 れ 7 る쐍 ︶ が 、 あ く ま で 対 第 三 者 対 抗 要 件 と し て で あ る に 過 ぎ な 8 い쐍 ︶ の に 対 し 、 B G B で は 、 単 独 行 為 で は あ る が 、 相 手 方 の 般 に ︶ 所 有 権 放 棄 行 為 は 相 手 方 の な い 単 独 行 為 と 解 さ れ て い 6 て쐍 ︶ 、 登 記 に つ い て も 、 対 第 三 者 対 抗 要 件 と し て は 要 求 さ 次 に 、 ⑵ 不 動 産 所 有 権 を 放 棄 す る 行 為 の 法 的 性 質 に つ い て 、 わ が 民 法 で は 規 定 は な い も の の 、 ︵ 不 動 産 に か ぎ ら ず 一 ま た 、 ② 所 有 権 放 棄 さ れ た 土 地 を 無 主 と し な か っ た の は 、 土 地 を 自 由 先 占 の 対 象 と す る の で あ れ ば 、 無 主 と す る の 有 書 権 と を か 放 税 棄 務 で 署 き で る の こ 表 と 示 と な な ど り を 、 要 こ 求 れ す は る 妥 ザ 当 ク で セ な ン い 民 と 法 す や 쐍 2バ る1 ︶ 。 イ エ ル ン 草 案 の 立 場 も あ る が 、 土 地 か ら 立 ち 去 る こ と な く 所 有 者 の 実 際 の 行 為 に よ っ て 表 現 さ れ れ ば 、 信 頼 に 値 す る か た ち で 表 示 さ れ た と い え る と し 、 裁 判 所 で の 表 示 や な う し 、 所 有 権 放 棄 に は そ の 意 思 が 信 頼 に 値 す る か た ち で 表 示 さ れ る こ と だ け が 必 要 な と こ ろ 、 そ う し た 意 思 は 正 、 証 所 に 対 す る 実 際 の 支 配 の 放 棄 に よ っ て 確 認 さ れ る こ と と を 要 求 す る 。 ヨ ホ ゥ は 、 ロ ー マ 法 の こ の 立 場 は 自 然 な 理 解 に か ま そ ず し 、 て ① 、 (b욼 )① 所 所 有 有 権 権 放 放 棄 棄 の の 要 要 件 件 と 、 し ② て 所 は 有 、 権 ロ 放 ー 棄 マ さ 法 れ に た し 土 た 地 が の い 法 、 的 従 運 来 命 の 、 所 ③ 有 土 者 地 の 登 所 記 有 簿 権 の 放 記 棄 載 の 変 意 思 の と 三 、 点 こ を の 取 意 り 思 上 が げ 物 、 て の 務 め を 果 た す よ う 強 い る こ と は 、 不 当 で 過 酷 だ と い う ら さ な い 、 あ る い は 、 収 益 よ り も 負 担 の 方 が 大 き い そ う し た 慮 事 が 例 基 で 礎 、 に 法 あ 律 る が と 所 説 有 明 者 す に 쐍 1対 る1 ︶ 。 し 、 今 ま で ど お り 所 有 者 と し 戦 争 や 自 然 現 象 で 土 地 が 荒 廃 し 価 値 を 下 げ て 、 誰 も 取 得 の 意 向 を 示 さ な い と い う 事 例 が あ り 得 て 、 土 地 が 収 益 を も た よ う ど 。 の ヨ よ ホ う ゥ な は 、 え ま に ず 基 、 づ (a욼 )い 草 て 案 、 が こ 現 の 行 よ 法 う に な 合 条 わ 文 せ と て な 、 っ 所 た 有 者 か 。 が 理 所 由 有 書 権 も を 併 他 せ 人 て に 移 に 転 さ せ れ ず て に い 放 る 棄 の す で る 、 こ そ と の を 説 認 明 め を た み の て は み 、 3 従 来 の 所 有 者 は 、 こ の 表 示 を す る 義 務 を 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ に 対 し て 負 う 。 基 づ き 所 有 者 と し て の 登 記 を 得 る 。 2 る 従 。 来 の 所 有 者 が 所 有 権 を 放 棄 し た こ と を 土 地 登 記 所 に 表 示 し た と き は 、 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ は そ の 申 請 に ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 四 쐍 一 八 〇 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 五 쐍 一 八 一 ︶ 棄 疑 ② の 問 (d욽 )方 が 放 式 生 棄 を じ さ 定 な れ め い た る よ 土 こ う 地 と に を が す そ 望 る の ま た 所 し め 쐍 6、 在 い1 ︶ す 、 土 地 る 登 市 記 町 所 村 で ︵ の ゲ 放 マ 棄 イ の ン 表 デ 示 ︶ と に こ あ の て 表 が 示 う の こ 土 と 地 で 登 、 記 各 簿 邦 へ の の 登 権 記 を と 侵 い 害 う し よ て う い に て 所 、 有 そ 権 の 放 よ 護 し て い な い 、 熟 慮 せ ず 軽 率 に 所 有 権 を 放 棄 す る こ と を 防 止 す る た め 、 ま た 、 実 際 に 所 有 権 放 棄 が あ っ た か ど う か の 官 ① か 物 (b욽 )ら 権 土 、 法 地 以 部 所 下 有 の 草 権 四 案 の 点 に 喪 が よ 失 指 る を 摘 こ 、 さ の 所 れ 規 有 、 定 権 修 に を 正 つ 手 提 い 放 案 て す が は 意 出 、 図 さ 第 で れ 一 쐍 5委 の た1 ︶ 占 。 員 有 四 会 放 点 に 棄 と お と は い い 、 て う す 、 事 な 一 実 わ 八 に ち 八 結 、 四 び 年 付 五 け 月 て 一 い 六 て 日 、 の 土 第 地 三 所 二 有 四 権 会 を 議 十 で 、 に 担 保 当 登 記 簿 が 長 い 間 、 実 際 と は 異 な る 法 律 状 態 を 来 の 所 有 者 か ら の 所 有 権 放 棄 の 表 示 に か か ら し 示 め し 、 な 従 い 来 よ の う 所 に 有 す 者 る に た は め こ 必 の 要 表 で 示 、 を 法 義 的 務 に づ 問 け 題 た は ︵ な こ い の 。 ︶ 義 と 務 づ す け 쐍 4 る1 ︶ 。 は 、 土 地 登 記 方 法 に つ い て 、 土 地 登 記 所 は 、 所 有 権 消 滅 の 要 件 の 充 足 を 確 認 で き な い の で 、 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ の 登 記 を 従 庁 で そ よ あ し り っ て も た 、 自 り ③ 治 、 (c욼 )体 完 市 の 全 町 機 に 村 関 荒 ︵ の 廃 ゲ 方 し マ が て イ 適 し ン し ま デ て わ ︶ い な は る い 、 な よ 従 ど う 来 と に の し す 所 て る 有 、 こ 権 市 と が 町 が 消 村 可 滅 ︵ 能 し ゲ で た マ あ 瞬 イ る 間 ン と に デ き 、 ︶ に 法 へ 、 律 の こ 上 帰 う 当 属 し 然 と た に し 目 所 た 標 有 と を 権 説 達 を 明 成 取 す す 쐍 3る 得 る1 ︶ す 。 に は る 、 が 国 、 の そ 官 の 般 に 負 担 で し か な い の で 、 国 の 優 先 権 を 排 す る こ と に 異 論 は な か ろ う し 、 む し ろ 、 立 ち 去 ら れ た 土 地 が な お 耕 作 可 能 こ と を 前 提 と し て い て 、 し か し 、 こ こ で は 、 所 有 権 放 棄 さ れ て 通 常 は 無 価 値 の 土 地 で あ り 、 そ う し た 土 地 の 取 得 は 一 部 す が る 正 の 。 し ド そ か イ し っ ツ て た で 、 で の そ あ 現 う ろ 行 す う 法 る が か と 、 ら 、 市 す (d욼 )民 る 国 社 と に 会 国 帰 の と 属 秩 な せ 序 る し と が め 安 、 る 全 国 か の に 市 今 所 町 日 有 村 的 権 ︵ 概 や ゲ 念 取 マ の 得 イ も の ン と 優 デ で 先 ︶ は 権 に 、 を 帰 土 認 属 地 め せ の る し 先 法 め 占 律 る は 規 か 認 定 の め は 問 ら 、 題 れ 有 に な 用 な い な る か 権 と ら 利 し で で て あ あ 、 る る 大 と 任 を 負 う 代 理 人 を 選 任 し な け れ ば な ら な い 。 代 理 の 費 用 は 、 賠 償 請 求 権 を 別 と し て 、 申 立 人 が 負 担 す る 。 意 思 を 有 す る 者 の 申 立 て に 基 づ き 、 新 所 有 者 が 登 記 さ れ る ま で の 間 、 土 地 か ら の 権 利 お よ び 義 務 を 保 護 す る 責 場 合 は 、 受 訴 裁 判 所 ︵ 強 制 執 行 に お い て は 執 行 裁 判 所 ︶ の 裁 判 長 は 、 そ の 土 地 に 対 す る 権 利 を 裁 判 上 行 3 従 来 の 所 有 者 の 所 有 権 が 第 一 項 に よ り 消 滅 し た が 、 我 が 物 と す る 権 限 を 有 す る 者 に よ る 取 得 が さ れ て い す な る い と し て 土 地 登 記 簿 に 登 記 さ れ る こ と に よ っ て 取 得 す る 。 2 所 有 権 は 、 ラ ン ト の 法 律 に よ り そ の 土 地 を 我 が 物 と す る 権 限 を 有 す る と さ れ る 者 が 、 そ の 申 請 に よ り 所 有 者 登 記 簿 に 登 記 さ れ る こ と で 、 そ の 者 の 所 有 権 は 消 滅 す る 。 1 登 記 さ れ た 所 有 者 が 、 土 地 登 記 所 に お い て 、 土 地 所 有 権 を 放 棄 す る こ と を 表 示 し た と き は 、 こ の 表 示 が 土 地 そ の 結 果 、 一 八 八 七 年 の 第 一 草 案 は 、 八 七 二 条 に お い て 、 以 下 の と お り 規 定 す る こ と と な っ た 。 と 指 摘 さ れ た 。 か 問 ④ ら 題 (e욽 )の を た 申 合 だ 請 目 し に 的 、 か 的 こ か に の ら 規 後 し 制 者 め す の る る 構 構 の 成 成 に で の 必 は 方 要 、 が 不 土 よ 可 地 り 欠 か 適 で ら 切 は の で な 満 あ い 쐍 8の 足 る1 ︶ を 、 で 、 要 権 求 限 す 者 る の 物 所 的 有 権 権 限 取 者 得 を を 保 登 護 記 す 主 る 義 た に め 服 の せ 規 し 定 め が 、 必 登 要 記 に な を 쐍 9 る1 権 ︶ 限 者 ラ う ③ ン な (c 욽 )ト 侵 法 の 害 律 立 は 上 法 私 当 に 法 然 委 を に ね 法 所 た 典 有 ま 編 権 ま 纂 が で す 移 問 る 転 題 こ す な と 쐍 7に る い1 ︶ と 、 か ん い が う み 構 て 成 も は 必 取 要 得 で 者 な に く 酷 、 な む 結 し 果 ろ に 、 な 誰 り が か 取 ね 得 ず 権 、 限 ま を た 有 、 す そ る う か し を た 規 構 定 成 す は る こ こ こ と で は の ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 六 쐍 一 八 二 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 七 쐍 一 八 三 ︶ た と き は 、 国 庫 そ の 他 の 先 占 権 者 に 直 接 に 権 利 が 帰 属 す る よ う に 改 め ら れ る べ き で あ り 、 そ う す る こ と で 、 遺 産 に 相 れ れ 有 の う い 쐍 6す ③ 立 一 る た こ た2 ︶ 。 の 。 る (e 욾 )場 般 と す よ 者 放 に 原 き な う の 棄 か 則 に わ な 利 さ な を 、 ち 立 益 れ う こ 取 、 場 を た と こ 得 (c 욿 )に 保 所 説 で 者 所 対 護 有 明 も に 有 し す 権 す쐍 維 苛 5持 酷 権 て る が る2 ︶ 放 は た 、 。 す な れ 結 棄 異 め 右 ば 果 さ 論 、 の 避 と 욾 ) れ が 所 (c け な た な 有 に ら り 土 か 権 よ れ 、 地 っ 移 り る こ 、 が た 転 の の 取 わ す 法 で 苛 得 け る 律 、 酷 上 さ で ま 後 さ れ は で 当 者 は 然 る な の の 、 に 関 い 間 構 権 は 係 。 の 成 利 取 に 第 関 が 移 つ 一 係 得 と 転 権 い 草 を 限 ら は て 案 と 者 れ 移 は が く に な 転 、 付 に 移 け を こ さ 規 転 れ 受 の れ 律 し ば け 規 た す な な る 定 第 る い ら 者 は 二 必 ず の の 、 委 、 同 要 で 簡 員 後 が 、 略 会 者 意 あ そ 化 で の な り の し は 構 く 、 土 て 、 成 し 第 地 、 以 は て 三 に 土 下 、 は 項 対 草 生 地 の を し 案 じ が 異 置 て 八 な 放 論 く 権 二 い 棄 が と 利 八 と さ 出 쐍 4い さ を 条2 れ さ ︶ と が あ る が 、 前 者 の 構 成 は 、 土 地 が そ の 価 値 を 超 え た 負 担 を と も な っ て い た り 、 そ の ほ か 取 得 に 不 利 益 が と も な っ て さ れ た 土 地 が 取 得 さ れ る 関 係 に つ き 、 法 律 上 当 然 に 所 有 権 移 転 す る 構 成 と 、 取 得 を 権 限 者 の 意 思 に か か ら し め る 構 成 地 ラ こ ② れ す の イ 所 を な 取 ヒ 有 要 わ 得 の 権 求 ち を 法 放 す 、 第 律 棄 る ① 二 に さ の (b욾 )項 よ れ は 所 に る た 適 有 お 規 土 切 権 い 制 地 で 放 て が の な 棄 、 必 取 い の ③ 要 得 と 要 第 と に す 件 三 な つ る に 者 る い と つ の こ て も い 利 と は に て 益 と 、 、 は 保 し ま 右 、 護 て ず の 土 を 、 (d욾 )(b욽 )地 第 ① 誰 を 所 三 所 が 繰 有 項 有 取 り 権 に 権 得 返 譲 お 放 쐍 2渡 い 棄 す す2 ︶ る 。 に て の か 占 規 要 に 有 定 件 つ の し と き 放 た 効 右 棄 と 果 の は す を 쐍 1第 (d욽 ) 必 る2 ︶ を 要 。 一 項 繰 と に り さ お 返 れ 쐍 3 い し2 な ︶ て 、 い 、 ま の ② た に 権 、 、 限 (c욾 ) 所 者 所 有 に 有 権 よ 権 放 る 放 棄 土 棄 に 理 翌 由 一 書 八 は 八 、 八 ま 年 ず に 、 は (a욾 )理 土 由 地 書 の が 所 有 に 者 さ が れ 所 た 有 が 権 、 を そ 放 の 棄 説 す 明 る は こ 、 と 右 を に 可 み 能 て と き し た た と こ こ と ろ に と つ ほ い ぼ て 重 、 な 右 る の 。 (a욼 ) を 簡 繰 単 り に 返 み て し お 쐍 0 た2 ︶ う こ え う で 。 、 る て た と も だ い 、 し う 外 、 こ 部 (d움 )と 的 所 で な 有 な 要 権 け 素 放 れ か 棄 ば ら さ な 土 れ ら 地 た な の 土 い 無 地 と 主 の し 性 取 て を 得 、 認 者 支 定 に 持 す つ さ る い れ の 쐍 2は て た3 ︶ は 。 困 難 、 な 国 の 庫 で を 、 先 取 占 得 権 に 者 先 と 立 す っ る て よ 所 う 有 に 権 改 放 め 棄 ら の れ 表 、 示 ラ が ン 登 ト 記 の さ 法 れ 律 て 規 い 定 と よ に を 第 う 発 要 二 な 生 求 委 事 し す 員 例 た る 会 は 債 第 で 、 権 一 は は 草 、 え 別 案 そ 得 と の の る し 立 ほ こ て 場 か と が 、 が 얧 、 (b움 )い 人 右 土 わ 的 の 地 れ な (b욾 )所 た 責 の 有 の 任 援 権 で は 用 放 あ 消 쐍 1滅 の 棄 る3 ︶ も の 。 す る と 要 し 、 件 、 ま に い た つ ず 、 い れ 取 て に 得 も し 者 、 て か 所 も ら 有 、 の 権 土 登 放 地 記 棄 所 申 の 有 請 表 権 を 示 放 受 が 棄 け 土 を 付 地 認 け 登 め る 記 る 土 簿 の 地 に が 登 登 記 記 正 所 さ で に れ あ と る る っ こ る た 執 こ 、 行 と 遺 可 、 産 能 (a움 )に な 物 相 判 的 続 決 負 人 を 担 が 得 な な る ど い こ に 場 と つ 合 が い で で て は き の 、 、 土 国 国 地 庫 庫 所 は は 有 破 、 者 産 規 の 手 定 人 続 簡 的 開 略 な 始 化 責 を だ 任 申 け は し の 永 立 た 続 て め 的 て に で 、 負 は 義 担 な 務 を く を 負 、 免 わ 所 れ さ 有 る れ 者 こ る で と こ な が と く で と な き な 쐍 0っ っ る3 ︶ た の て 瞬 で 妥 間 、 当 に 事 で 情 な 얧 が く す 異 、 で な ま 地 の 所 有 権 が 当 然 に 国 庫 そ の 他 の 先 占 権 者 に 帰 属 す る こ と と す る と 、 抵 当 権 者 は 国 庫 の 費 用 で 、 自 の 債 権 に つ き 、 要 所 有 し な 有 者 か ら 権 は し ば に 、 、 、 物 所 第 土 的 有 二 地 な 権 委 を 責 放 員 他 任 棄 会 人 だ が に に け 特 お 贈 で 別 い 与 な の て す く 規 、 る 人 定 こ と 的 に う か な よ し 売 責 っ た 却 任 て 主 す が 許 張 る と 容 は こ も さ 多 と な れ 数 で っ る の 何 て こ 支 と い と 持 か る を を で と 要 쐍 8求 得 き き2 ︶ る る の で に と 所 き は し 有 る い て 権 も た 、 放 の ら こ 棄 で な の に は か 規 は な っ 定 懸 い た の 念 し 。 削 が 、 す 除 あ 物 な が り 的 わ 主 、 負 ち 張 所 担 、 さ 有 の (c움 )れ 者 場 쐍 9は 放 た2 合 ︶ 棄 。 、 で さ 本 の れ 当 よ た に う 土 必 に で 土 は 地 な の い 代 ︵ 理 そ と の い 理 っ 由 た は 奇 示 妙 さ な れ 規 て 定 い を な 削 い 除 。 す ︶ と る 主 こ 張 と さ が れ で 、 き ま る た し 、 、 そ 国 も 庫 そ は も 所 、 有 (a욿 )権 土 取 地 得 所 を 有 拒 権 め 放 な 棄 い の こ 可 と 否 と に な つ る い が て そ も れ 、 は 土 不 地 所 正 続 人 が な い 場 쐍 7 合2 ︶ と 同 様 に 、 直 接 、 国 庫 等 を 相 手 方 と し て 、 必 要 な 訴 や 強 制 執 行 を 行 う こ と が で き 、 第 三 項 の よ う な ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 八 쐍 一 八 四 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 九 쐍 一 八 五 ︶ 中 の 指 摘 、 2 が 第 一 委 員 会 の 一 八 八 四 年 五 月 一 六 日 の 第 三 二 四 会 議 で の 担 当 官 に よ る 指 摘 、 3 が 一 八 八 七 年 の 第 一 草 (a) か ら (e ) の 記 号 を 付 し た が 、 ア ル フ ァ ベ ッ ト 右 側 の 数 字 は 、 1 が ヨ ホ ゥ に よ る 一 八 八 〇 年 の 物 権 法 部 草 案 の 理 由 書 た に 土 限 地 っ に て つ で い は て あ 国 쐍 6等 る3 ︶ が に 、 当 B 然 G に B 所 九 有 二 権 八 移 条 転 の し 立 な 法 い 過 と 程 し を た み 場 て 合 き の た 利 。 害 な 関 お 係 、 人 右 保 で 護 は と 、 い 比 っ 較 た 対 、 照 本 の 稿 の 宜 問 の 題 た 関 め 心 各 に 論 か 点 か ご わ と る に 部 過 ぎ な い の か 、 (d) 所 有 権 放 棄 さ れ た 土 地 に つ い て 権 利 を 有 す る の は 国 か 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ か 、 (e ) 所 有 権 放 棄 さ れ が 国 ︵ な い し 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ ︶ に 当 然 に 所 有 権 移 転 す る の か 、 そ れ と も 、 国 等 に 優 先 的 な 先 占 権 が 認 め ら れ る に 以 上 、 (a) 土 地 所 有 権 放 棄 の 可 否 、 (b) 所 有 権 放 棄 に よ り 土 地 所 有 権 が 消 滅 す る た め の 要 件 、 (c ) 所 有 権 放 棄 さ れ た 土 地 文 化 に は い た ら な か っ た 。 放 事 要 一 棄 例 性 部 も を で は の っ ︶ な ラ と の い ン も 利 の と ト 、 益 利 し か 土 の 益 て ら 地 た が も 、 所 め 損 (a웁 )有 に な 얧 権 制 わ 少 얧 放 限 れ な 所 棄 す な く 有 を る い と 者 可 ラ よ も が 能 ン う 、 一 と ト に 所 方 す の す 有 的 る 法 る 権 に こ 律 た 放 土 と 規 め 棄 地 へ 定 の に 所 の は 備 よ 有 懸 効 え り 権 念 力 を 、 ︵ を は を し と 放 な 妨 て く 棄 お げ お に す 解 ら く 土 る 消 れ べ 地 こ さ な き 所 と れ い で 有 は な と あ 権 で か す る に き っ る と な た 規 し 法 い よ 定 て 上 と う を 、 の す で 置 B 権 る 、 く G 限 規 そ こ B や 定 の と 施 義 を 後 が 行 務 置 、 提 法 が く 連 案 に と べ 邦 さ 、 も き 参 れ 土 な 実 議 쐍 5地 た3 っ 務 院 ︶ が 所 て 上 で 、 有 い の も 条 権 る 必 、 ︵ 文 言 も 、 す で に ほ ぼ 同 様 で あ る 。 ︶ 。 そ の 結 果 、 一 八 九 五 年 の 第 二 草 案 は 、 八 四 一 条 に お い て 、 現 行 の B G B 九 二 八 条 と 同 内 容 を 規 定 す る こ と と な っ た 施 が 行 国 法 庫 に 以 置 外 く の こ 者 と を で 先 、 占 各 権 法 邦 者 に の と 定 移 す 権 め こ へ る と の こ と 侵 と さ 害 は れ と 可 쐍 4の 能 た3 ︶ 。 懸 と 念 す は る な 規 い 定 と を 解 B さ G れ B た 施 쐍 3行 。3 ︶ ︶ 、 法 (e 움 )に 利 置 害 く 関 こ 係 と 人 と 保 さ 護 れ の ︵ た こ め う の し 第 た 三 規 項 定 は を 訴 B G 上 B の こ と な の で 、 民 事 訴 が さ れ て い る か 。 B G B 九 二 八 条 が 土 地 所 有 権 放 棄 を 許 容 し 、 ま た 、 国 に 先 占 権 を 認 め た こ と に つ い て 、 現 在 で は 、 ど の よ う な 理 解 三 B G B 九 二 八 条 の 趣 旨 얧 今 日 的 理 解 ) (b욾 )ぞ 認 意 国 (d욼 )、 け ま め ま 立 思 を ︶ (c に 取 の (d) (b움 )ら た る ず 法 か 得 が 所 ︶ れ 、 こ 、 過 。 、 (b) と (a) 程 か 者 、 有 土 土 へ 土 で ら と こ 権 地 地 の 地 の し す の 放 登 所 懸 所 議 め る 立 棄 記 有 念 有 論 る が 場 さ 所 権 も 権 状 こ 、 は れ で 放 根 放 況 と ラ 早 た の 棄 強 棄 を と ン く 土 放 の か の こ な ト に 地 棄 要 っ 可 こ っ 法 し の の 件 た 否 で た で り 取 表 に ︵ に 簡 ︵ こ ぞ 得 示 つ (a욿 (c 욽 )れ け 関 )つ 単 と い 、 い に 、 を ら 係 こ て (a웁 (c 욾 )異 れ に )て ふ の は ︶ 、 な 、 つ 。 は り 表 、 (c 움 )る 誰 い 、 か 示 当 ︶ 規 を て こ え 。 定 取 の 初 れ っ も も を 得 土 は を て っ 置 者 、 地 占 認 お と く と 当 登 有 め こ 初 も こ す 記 の る う 、 と る は 簿 放 こ 。 当 を か 市 へ 棄 と 町 然 許 の の が で 取 容 決 村 ︵ 登 要 ほ 得 し 定 ゲ 記 求 ぼ 構 ︵ を マ と さ 一 成 (d움 い れ )ラ イ 貫 を ︶ ン ン う て し 支 ︶ 方 い 、 ト デ て 持 ま 法 ︶ 式 た い す た に が が ︵ た る 、 委 当 要 ( b 욼 ) ︵ 異 取 ね 然 求 ︶ (a욼 ) 論 得 ︵ に さ が 、 取 も は (d욽 ) (a욾 ) れ 、 な 当 、 得 、 る こ す お 然 (d욾 ) (a움 ) こ の み で ︶ る ︶ と 立 と ら は ︵ も と 場 れ な あ さ の な は た く る れ の っ 早 ︵ 取 い て 、 た く は い (c 욿 ) こ ︵ に ︶ 得 原 た (b욽 )し れ 。 者 則 ︵ 욼 ) 、 り を の 、 (c 会 で の 逆 に 第 一 草 案 を 支 持 す る 立 場 か ら の 指 摘 、 6 が 連 邦 参 議 院 で の 指 摘 で あ る こ と を そ れ ぞ れ 示 す 。 案 の 理 由 書 中 の 指 摘 、 4 が 第 二 委 員 会 の 一 八 九 三 年 の 審 議 で の 、 第 一 草 案 に 反 対 す る 立 場 か ら の 指 摘 、 5 が 第 二 委 員 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 一 〇 쐍 一 八 六 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 一 一 쐍 一 八 七 ︶ る こ と に 注 意 し て お き た い 。 い と る し 쐍 9、 と3 ︶ 쐍 0し す4 ︶ 쐍 1た る4 ︶ 。 が 立 っ 法 て 過 、 程 フ で ラ 明 ン 確 ス に 民 否 法 定 の さ よ れ う た に 、 、 当 無 然 主 取 の 得 土 構 地 成 が の 国 方 に が 当 優 然 れ に て 帰 い 属 る す と る す と る す 指 る 摘 方 が が 、 、 今 B に G な B っ よ て り あ も ら 一 わ 歩 れ 進 て ん い で て 耐 え 難 い か ら で あ る の 無 主 状 態 が 続 く と 、 土 地 の 状 態 や 危 険 の 防 止 な い し 除 去 に つ き 責 任 を 負 う 所 有 者 を 欠 く こ と と な り 、 共 に と っ め 、 先 占 意 思 を 有 す る 複 数 の 者 が い た と き の 衝 突 が 生 じ な い よ う に す る 趣 旨 で 、 も う 一 つ に は 、 価 値 を 失 っ た 土 地 当 化 は 土 地 に 対 す る 私 的 所 有 権 の 淵 源 で あ る 国 の 領 土 高 権 に あ る 。 一 つ に は 、 無 主 の 土 地 の 利 益 を 共 に 帰 属 せ し 国 庫 の 先 占 権 は 民 法 に 基 づ く が 、 そ こ で は の 任 務 と の 利 益 の 擁 護 と が 前 面 に あ る 。 国 庫 の 先 占 権 の 内 在 的 正 と す 法 쐍 8な る3 ︶ 。 行 ま た だ 、 か 国 ら 庫 で に あ よ る る 先 占 に つ い て は 、 所 有 権 の 放 棄 は 、 土 地 に 存 す る 第 三 者 の 権 利 を 侵 害 す る こ と な く 土 地 を 無 主 物 と す る と い う 所 有 者 の 処 自 由 の 適 れ に よ り 、 所 有 権 に と も な う 義 務 か ら 自 を 解 放 す る 力 を も つ 。 そ こ で は 、 損 害 賠 償 義 務 は 生 じ な い 。 な ぜ な ら 、 な い 法 鎖 で あ る の に 対 し 、 土 地 所 有 者 は 土 地 の 支 配 者 と し て 、 自 と 土 地 と の 間 の 物 権 法 上 の 結 び 付 き を 廃 し 、 こ し て 、 土 地 所 有 権 を 自 由 に 放 棄 す る 権 利 が 認 め ら れ る 。 債 務 関 係 が 、 債 権 者 と 債 務 者 と の 間 の 一 方 的 に は 解 消 で き B G B は 所 有 者 に 法 律 の 枠 内 で そ の 物 を 随 意 に 扱 う こ と が で き る 権 限 を 与 え て い る ︵ 九 〇 三 쐍 7 条3 ︶ ︶ が 、 こ れ に 由 来 も と に 、 ま ず 、 所 有 権 放 棄 に つ い て 、 〇 一 一 年 に プ フ ァ イ フ ァ が 、 B G B 九 二 八 条 に 対 す る 注 釈 の な か で 、 所 有 権 放 棄 と 先 占 と の 正 当 化 と い う 見 出 し の 今 日 の 民 法 コ ン メ ン タ ー ル に よ る 説 明 を い く つ か み て み よ う 。 シ ュ タ ウ デ ィ ン ガ ー の 民 法 コ ン メ ン タ ー ル で は 、 二 先 占 権 を ラ ン ト に 留 保 し た 先 占 に よ る 利 益 を 共 に 帰 せ し め る た め 、 ま た 、 先 占 の 意 思 を 有 す る 者 ど う し の 衝 突 を 避 け る た め 、 無 主 の 土 地 の 放 棄 に よ り 土 地 は 無 主 に な る が 、 明 確 性 の た め 、 所 有 権 放 棄 は 土 地 登 記 簿 へ の 登 記 を 要 件 と し た 。 ま た 、 二 項 は 、 同 条 一 項 は 、 動 産 の 所 有 者 と 同 様 に 、 土 地 所 有 者 に も 、 自 の 土 地 の 所 有 権 を 放 棄 す る 可 能 性 を 認 め る 趣 旨 で 、 釈 の な か で 、 と 쐍 4す し4 ︶ 、 る ま こ た と 、 が ミ で ュ き ン る ヒ と ェ い ン う の 権 民 限 法 に コ 派 ン 生 メ す ン る タ ー ル で は 、 二 〇 〇 九 年 に カ ン ツ ラ イ タ ー が 、 B G B 九 二 八 条 に 対 す る 注 を と 放 な 棄 る す 。 る そ 権 れ 利 ゆ は え 、 、 基 B 本 G 法 B 一 九 四 二 쐍 3八 条4 ︶ と 条 B 二 G 項 B は 九 ラ 〇 ン 三 ト 条 の と 先 に 占 よ 権 る を 所 規 有 定 権 し 保 、 障 こ が の 所 こ 有 と 者 は に 与 共 え の た 利 、 益 自 に 資 の す 所 る 有 。 物 土 を 地 自 所 由 有 に 権 土 地 所 有 者 も 、 動 産 所 有 者 と 同 様 に 、 土 地 に 対 す る 自 の 所 有 権 を 放 棄 す る こ と が で き 、 こ れ に よ り 土 地 は 無 主 と と す の さ す 쐍 2ラ る 権 所 ら る4 ︶ に 。 ン と 限 有 ト と を 権 、 ユ 国 も も を リ 庫 に 生 放 ス の ぜ 棄 の 先 し す 実 占 め る 務 権 る 権 民 は 利 法 国 は コ の B ン 領 G メ 土 B ン 高 九 タ 権 〇 ー に 三 ル 基 条 で づ の は 所 く 、 有 も 二 権 の 〇 に で 一 派 、 〇 生 私 年 し 人 に 、 の ベ 所 土 ニ 有 地 ン 権 所 グ と 有 が い 権 、 う も B 権 究 G 利 極 B は 的 九 、 に 二 所 は 八 有 国 条 権 の に の 領 対 地 土 す 位 高 る を 権 注 放 の 釈 棄 帰 の す 結 な る で か こ あ で と る 、 な か ま で た 、 、 ノ ー モ ス 社 の 民 法 コ ン メ ン タ ー ル で は 、 二 〇 〇 八 年 に グ ル ツ ィ ヴ ォ ッ ツ が 、 B G B 九 二 八 条 に 対 す る 注 釈 の ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 一 二 쐍 一 八 八 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 一 三 쐍 一 八 九 ︶ 取 得 立 の 法 意 過 向 程 を で 示 は さ 、 ず 土 、 地 土 に 地 つ が い 収 て 益 所 を 有 も 権 た が ら さ 放 な 棄 い さ れ 、 あ る る 事 い 情 は と 、 し 収 て 益 よ 、 り 戦 も 争 負 や 担 自 の 然 方 現 が 象 大 で き 土 い 地 と が い 荒 う 廃 例 し が 価 挙 値 げ を ら 下 れ げ て て い 、 쐍 誰 9 た4 ︶ 。 も 土 地 所 有 権 放 棄 を 扱 っ た 裁 判 例 は 少 な く な 쐍 8 い4 ︶ が 、 ど の よ う な 場 面 で 土 地 所 有 権 が 放 棄 さ れ て い る か 。 四 B G B 九 二 八 条 一 項 の 活 用 例 얧 土 地 所 有 権 の 放 棄 事 例 と 放 棄 権 行 の 限 界 ? 章 を 改 め て 、 以 下 、 み て い こ う 。 し な い ど こ ろ か 国 が 先 占 権 を 放 棄 し て し ま う こ と は ど う か 。 関 連 し て 、 国 が 先 占 権 を 第 三 者 に 譲 渡 す る こ と は ど う か 。 基 く い 礎 こ に づ と な け と り も な か い り ね わ 、 な れ い 쐍 7共 こ た4 ︶ 。 に と そ と 、 う っ ③ す て 無 る 耐 主 と え の 、 難 状 国 い 態 が こ が 先 と 続 占 が く 権 い の を わ は 쐍 6、 行 れ4 ︶ 、 土 し ま 地 な た の い 、 状 と こ 態 い れ や う ら 危 こ 実 険 と 益 の は 面 防 、 で 止 右 の な の 理 い 趣 由 し 旨 と 除 に な 去 照 ら に ら ん つ し で き て 、 責 許 国 任 さ の を れ 領 負 る 土 う の 高 所 か 権 有 。 に 者 行 よ を る 欠 そ れ か ら 、 国 に 先 占 権 を 認 め た 趣 旨 は 、 右 に よ れ ば 、 ① 共 の 利 益 に な る こ と 、 ② 私 人 に 自 由 な 先 占 を 認 め る と 争 普 通 は あ り そ う も な い 事 態 だ が 、 そ も そ も 、 ど の よ う な 場 面 で 、 土 地 所 有 権 が 放 棄 さ れ て い る の か 。 合 に よ っ て 、 土 地 所 有 権 の 放 棄 が 許 さ れ な い と さ れ る こ と は な い の か 。 ︶ 。 ま た 、 土 地 所 有 権 が 放 棄 さ れ る と い う の は 置 づ け ら れ て い る こ と に 気 付 か さ れ る 。 で は 、 土 地 所 有 権 の 放 棄 の 自 由 は い か な る 場 面 で も 認 め ら れ て い る の か ︵ 場 こ の よ う に み て く る と 、 所 有 者 の 自 由 な 処 権 能 を 強 調 す る も と で 、 そ の 一 環 と し て 、 所 有 権 を 放 棄 す る 権 利 が 位 と す 쐍 5 る4 ︶ 。 s haf t ung s ch 썥 adl i chenBodenver 썥 ander ungenundzurSani er ungvonAl t l as t en( Bundes Bodens chut zges et z-BBodSchG) Zus t and- Ges et z zum Schut z vor 権 去 放 有 一 放 等 棄 権 九 棄 の し を 九 に 義 て 放 九 よ ︶ 務 状 棄 年 り と が 態 し 三 状 い か 責 た 月 쐍 8か 態 う5 任 前 一 ︶ 責 が っ を 所 日 任 、 て 免 有 に を 状 く れ 者 施 免 態 る る に 行 れ 責 こ 途 も さ よ 任 と は 負 れ う は が 立 わ た と 、 判 法 せ あ 試 所 例 に て と み 有 ・ よ い は ら 者 学 り る 、 れ で 説 シ ︵ 同 る な 上 ャ 同 法 の く そ ッ 法 が で な し ト 四 汚 ア 条 染 あ れ て 쐍 0ば 立 ウ 三 さ る6 ︶ ト 項 れ 。 、 法 さ 四 た 一 特 上 れ 文 土 九 段 、 쐍 3後 壌 た6 九 の 認 ︶ か 段6 八 法 め 쐍 の 2 の ︶︶ 汚 年 規 ら よ の 染 の 定 れ う で 除 連 が て で 、 去 邦 な い あ 土 等 土 い て る 壌 の 壌 か 、 が が 義 保 ぎ こ 、 汚 務 全 り う 土 染 を 法 終 し 地 さ 現 ︵ 了 た 所 れ 所 す 責 有 た 有 る 任 権 土 者 と を を 地 だ 解 状 第 に け さ 態 れ 責 三 つ で 쐍 9 る5 者 い な ︶ 任 た ︵ に て く め 譲 所 、 쐍 6 1 ︶ 、 渡 有 土 所 し 権 地 ︶ 有 た を 所 が 任 を 近 免 年 れ い な わ 쐍 7れ い5 ︶ 。 る し の か が し 、 、 土 原 壌 因 が 者 汚 と 染 し さ て れ の た 行 土 為 地 責 の 任 所 と 有 は 権 別 放 に 棄 、 で 原 あ 因 る 者 。 で 汚 な 染 く の て 原 も 因 土 者 地 で 所 あ 有 れ 者 ば で 土 あ 地 る 所 と 有 い 権 う を だ 放 け 棄 で し 汚 て 染 も 除 責 学 り 栽 説 手 培 で の 組 も な 合 、 い が 税 土 、 金 地 ブ や を ド 、 所 ウ 社 有 栽 会 権 培 生 放 地 活 棄 の 上 し た の て め 義 組 の 務 合 灌 な を 水 ど 清 団 の 算 体 負 で か 担 き ら を る 土 回 よ 地 避 う 面 す に 積 る し に 目 た 応 的 い じ で と て の い 課 土 う せ 地 理 ら 所 由 れ 有 で て 権 土 く 放 地 る 棄 所 が 有 担 い 権 金 わ を を れ 放 免 쐍 6棄 る5 れ ︶ 。 し た た く 쐍 5、 例5 ︶ が ま み た ら 、 れ 引 る き 。 取 安 な し 村 措 ど た ︵ 쐍 2ゲ 置 の 例5 ︶ 等 理 や マ の 由 、 イ 費 で 比 ン 用 、 較 デ が 所 的 ︶ 見 有 古 が 通 権 く 支 せ 放 、 聖 な 棄 か 堂 い が な ︵ な さ り 礼 か れ 修 拝 で よ 復 堂 や う の ︶ む と 必 の な し 要 修 く た の 復 쐍 3あ 費 所 例5 ︶ 有 、 る 用 権 購 戸 の 調 を 入 放 し て 達 棄 た の が 困 し 山 た 林 っ 難 쐍 4が た と 例5 ︶ 、 そ 土 し さ の 地 て ら 翌 に そ に 冬 つ れ は に き が 、 激 、 ブ し 所 っ ド い 有 て ウ 降 者 い 栽 水 が る 培 と コ 土 を 融 ス 地 す 雪 ト の で で を 所 に 地 も 有 や 滑 は 権 め り や を て を 負 放 い 起 担 棄 た こ で し ブ し き よ ド 、 な う ウ 保 い と 人 的 裁 な 判 債 例 務 で を は 免 、 れ 価 る 値 も 以 の 上 で に は 抵 な 当 い 権 が が 、 設 抵 定 当 さ 権 れ に た 基 土 づ 地 く に 訴 つ え い に て さ 所 ら 有 さ 権 れ が る 放 こ 棄 と さ は れ な た く 例 な が る み か ら ら れ 쐍 0 で る5 ︶ あ 。 쐍 1所 る5 ︶ 。 有 ま 権 た を 、 放 あ 棄 る し 市 て 町 も ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 一 四 쐍 一 九 〇 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 一 五 쐍 一 九 一 ︶ の 物 に よ る 妨 害 の 除 去 費 用 を 共 に 転 嫁 で き る と す る の は る 論 説 の な か で 、 通 説 は こ れ を 肯 定 す る が 、 所 有 者 が 、 自 正 で な い の で 、 結 論 と し て 好 ま し く な く 、 警 察 上 の 義 務 だ け が 物 か ら の 利 益 を 享 受 し て き た に も か か わ ら ず と 、 題 そ す す な わ ち 、 一 九 八 三 年 に シ ュ ミ ッ ト ・ ヨ ル ツ ィ ヒ は 警 察 上 の 状 態 責 任 は 所 有 権 放 棄 に よ り 終 了 す る か ? を い 任 免 の て 規 쐍 4を 連 も る7 れ し に B 定 裁 そ ︶ 邦 っ 。 免 る か 認 G す 判 れ レ と れ 意 し 可 B る 例 で ベ も よ 思 、 な 一 バ で は ル 、 う で 法 し 三 イ 、 、 で 状 と の 律 で 四쐍 エ バ 土 8ル 明 態 イ 地 い 所 等 さ 条6 ︶ 文 責 う 有 へ れ に ン エ 所 化 任 動 権 の た よ 憲쐍 ル 有 6ン す と 権 機 放 違 こ り 法6 ︶ る の で 棄 反 と 無 や の の ︵ か あ で が か 効 バ あ 放 右 か っ あ あ ら と イ る 棄 に わ て っ っ 無 さ エ 市 が す り も て た 効 れ ル 町 許 で で 、 も と と た쐍 ン 村 さ 9市 に は ︵ れ そ ︵ い さ り6 ︶ み 、 れ そ う れ 、 町 ゲ な た 一 だ れ そ た ま 村 マ い 。 け が の こ た ︵ イ と ︶ 九 九 で 濫 意 と 、 ゲ ン さ 以 八 古 マ デ れ 所 用 味 が7 前 쐍 1城 イ ︶ る ︶ 有 的 で あ7 を 年 쐍 2 権 で は る︶ の ン に こ 中 の 放 あ 特 。 廃 デ よ と 心 連 墟 ︶ る は 棄 る 殊 に 邦 ︵ 規 土 な が と な 議 土 土 則6 쐍 7地 い ︶ 良 き こ 論 壌 地 保 所 の へ で れ 俗 ︶ が 全 の の 有 か に さ ら あ 法 え の 所 違 権 。 っ が 違 ︶ 事 有 反 放 쐍 7 5 た︶ 、 反 許 案 権 を 棄 。 所 す さ を 放 理 が る れ 別 有 棄 由 、 と る に 権 が に 市 は を と す 、 、 町 い 解 れ 放 ラ 法 村 え さ ば 棄 ン 律 ︵ な し れ 、 ト 上 ゲ い て 一 て の の マ と い 般 も 保 禁 イ 쐍 一 る7 3に 状 存 止 ン ︶ 般 し 、 態 委 に デ 的 、 責 員 対 ︶ に ま 法 任 の す 財 は た 上 が 認 る 産 い 、 の 残 可 違 の わ 状 義 る が 反 保 れ 態 務 こ 要 と 護 쐍 0し て 責 を と を る7 ︶ あ が 前 쐍 5な る6 所 ︶ 。 か 有 っ 者 た の と 汚 き 染 は 除 否 去 定 等 さ の れ 義 て 務 い が る 、 ︵ 前 同 所 条 有 六 者 項 み 二 ず 文 か 쐍 4ら ︶6 ︶ の が で 汚 、 染 所 を 有 惹 権 起 放 し 棄 た に わ よ け る で 責 は 任 な 回 く 避 、 の そ 可 の 能 取 性 得 が 時 な に お 汚 い 染 わ の れ 認 る 識 こ 可 と 能 が 性 こ の よ う に 、 学 説 で は 、 状 態 責 任 を 終 わ ら せ よ う と す る 動 機 で の 所 有 権 放 棄 に つ い て 、 얧 多 数 説 は そ の 良 俗 違 反 性 尽 任 き は る 所 な 有 ど 権 で 放 良 棄 俗 に 違 よ 反 り で 終 あ 了 れ す ば る 、 と 放 し 棄 つ 者 つ の も 状 、 態 所 責 有 任 権 は 放 脱 棄 落 が し 、 な た い と と え す ば 쐍 1そ る8 ︶ 。 の 目 的 が 廃 棄 物 処 理 コ ス ト の 共 へ の 転 嫁 に 最 近 で も 、 二 〇 〇 八 年 に シ ョ フ が 、 特 別 行 政 法 と 題 す る 共 著 書 の な か で 、 法 律 規 制 が な い と き は 所 有 者 の 状 態 責 違 の 反 場 と 合 み の る み こ ︶ と 、 基 は 本 で 法 き 一 な 四 い 条 と 二 す 項 쐍 0 る8 ︶ の 。 命 令 は 適 用 で き な い の で 、 所 有 権 放 棄 に よ り 責 任 か ら 免 れ よ う と 試 み る こ と を 良 俗 を い う 一 方 で 、 土 地 の 私 的 利 用 が 最 初 か ら 排 除 さ れ 、 以 前 の 利 用 に よ る 利 益 が 新 所 有 者 に 帰 す る こ と も な い 場 合 は ︵ こ と す る 。 シ ュ テ ク ル と レ ク ス ア イ ゼ ン は 、 こ の よ う に 、 状 態 責 任 を 免 れ よ う と す る 動 機 で の 所 有 権 放 棄 の 良 俗 違 反 性 き は 、 所 有 権 放 棄 は 良 俗 違 反 に よ り 無 効 で あ り 、 所 有 者 と し て の 地 位 は 、 そ し て こ れ と と も に 状 態 責 任 は 、 存 続 す る し 、 そ れ に も か か わ ら ず 、 所 有 者 が 、 共 の 負 担 の も と に 責 任 か ら 免 れ よ う と い う 動 機 と 目 的 で 所 有 権 を 放 棄 す る と 長 年 土 地 を 利 用 し 利 益 を 得 て き た 事 業 主 に は 、 た と え ば 状 態 責 任 な ど の 不 利 益 を も 負 担 す る こ と が 要 求 さ れ て よ い と で 、 所 有 物 に と も な う 不 利 益 を 甘 受 し な け れ ば な ら ず 、 こ れ を 共 に 転 嫁 し て は な ら な い と い う こ と が い え る の で 、 会 で 的 、 義 状 務 態 性 責 を 任 い を う 免 基 れ 本 よ 法 う 一 と 四 す 条 る 二 動 쐍 9機 項7 ︶ か で ら の 、 所 所 有 有 権 者 放 は 棄 、 が 所 一 有 部 物 例 か 外 ら を の 除 利 き 益 良 を 俗 私 違 的 反 に で 利 あ 用 る し と 享 す 受 る す 。 る す こ な と わ が ち 許 、 さ 所 れ 有 る 権 一 の 方 社 ま た 、 一 九 九 三 年 に シ ュ テ ク ル と レ ク ス ア イ ゼ ン も 所 有 権 放 棄 の 状 態 責 任 へ の 作 用 と 題 す る 共 著 の 論 説 の な か い 八 を 쐍 6負 く 条7 ︶ ぐ に う る よ 者 こ り が と 無 は 効 共 、 で の 法 あ 負 律 り 担 上 、 の の ま も 禁 た と 止 、 に に そ 自 対 の す よ の る う 責 違 な 任 反 良 か と 俗 ら し 違 免 て 反 れ B 的 よ G 要 う B 素 と 一 の す 三 な る 四 い 所 条 と 有 に き 権 よ で 放 り も 棄 無 、 の 効 所 意 で 有 思 あ 権 表 る 放 示 と 棄 は 쐍 7に 、 す7 ︶ 쐍 8よ 良 る7 ︶ 。 り 俗 警 違 察 反 上 と の し 状 て 態 B 責 G 任 B を 一 か 三 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 一 六 쐍 一 九 二 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 一 七 쐍 一 九 三 ︶ ブ ド ウ 栽 培 組 合 ︵ 原 告 ︶ が 不 適 地 で あ る た め に す で に 一 九 九 三 年 に 栽 培 を や め て い た 傾 斜 地 に つ い て 、 二 〇 〇 八 年 に 放 棄 土 の 地 事 所 案 有 に 権 つ 放 い 棄 て の の 有 も 効 の 性 が ︵ 中 な 心 い 쐍 7し で8 ︶ 、 そ そ の れ 効 以 果 外 ︶ は を ほ 論 と じ ん た ど 裁 見 判 当 例 た は ら 、 な 筆 い 者 。 の そ う み し る た か な ぎ か り で 、 は こ 珍 う し し い た 事 土 案 壌 と 汚 い 染 え 地 よ の 쐍 所 8 う8 ︶ が 有 、 権 機 で の 所 有 権 放 棄 が 良 俗 違 反 た り 得 る こ と を 前 提 と し て い る と い え よ う 。 求 権 を 放 受 棄 け と る 簡 こ 単 と に に 同 な 視 る す か る ら こ 。 ︶ と と は す で 쐍 5き る8 ︶ 。 な こ い の ︵ よ 土 う 地 に は み 無 て 主 く と る な と る 、 わ こ け の で 決 は 쐍 6な 定8 ︶ は く む 、 し 一 ろ 般 、 的 状 に 態 、 責 土 任 地 を の 終 取 わ 得 ら 者 せ が よ 当 う 局 と か す ら る の 動 請 が わ れ な い こ と な ど を い っ て 、 本 件 譲 渡 の 良 俗 違 反 性 を 否 定 す る と と も に 、 資 力 の な い 者 へ の 土 地 所 有 権 譲 渡 を 所 有 な ど の た め 多 額 の 費 用 を 投 下 し て き た こ と 、 譲 渡 人 が こ れ ま で 、 本 件 土 地 か ら な に か し ら 利 益 を 得 て き た こ と は う か リ ス ク は 、 高 ま り は し た も の の 、 そ う な る か ど う か は 確 実 で な い こ と 、 譲 渡 人 は そ の 供 述 に よ れ ば 、 調 査 や 汚 染 除 去 判 所 一 九 九 五 年 八 月 四 日 決 定 は 、 本 件 譲 渡 に よ り 、 原 因 者 や 譲 受 人 が 無 資 力 で 結 局 、 金 銭 的 負 担 が 共 に 負 わ さ れ る 任 ら を の 負 不 い 利 、 益 本 を 件 譲 共 渡 に は 転 法 嫁 的 す に る 所 意 有 思 権 で 放 あ 棄 っ と た 同 と 視 し で て き 、 る 本 と 件 し 譲 て 渡 い の 쐍 4良 た8 ︶ の 俗 を 違 、 反 こ に の よ バ る ー 無 デ 効 ン を ・ い ヴ い ュ 、 ル 譲 テ 渡 ン 人 ベ は ル 引 ク き 上 続 級 き 行 状 政 態 裁 責 二 月 一 四 日 決 定 が 、 譲 受 人 は 無 資 力 で 、 本 件 譲 渡 の た め に の み 設 立 さ れ た 会 社 で あ っ て 、 譲 渡 人 は 結 局 、 本 件 土 地 か の は 、 얧 土 放 壌 棄 が で 汚 は 染 な さ く れ た 얧 土 譲 地 渡 の の 所 良 有 俗 者 違 ︵ 反 汚 性 染 を の 否 原 定 因 し 者 た で も は の な で い あ 。 ︶ る に 。 よ 原 る 決 、 定 状 で 態 あ 責 る 任 フ を ラ 終 イ わ ブ ら ル せ ク る 行 動 政 機 裁 や 判 目 所 的 一 で 九 の 九 所 五 有 年 権 は 、 裁 バ 判 ー 例 デ は ン ど ・ う ヴ か ュ 。 ル 状 テ 態 ン 責 ベ 任 ル を ク 終 上 わ 級 ら 行 せ 政 よ 裁 う 判 と 所 す 一 る 九 動 九 機 五 で 年 の 八 所 月 有 四 権 日 放 決 棄 쐍 2の 定8 ︶ を 良 挙 俗 げ 違 る 反 こ 性 と を が 否 あ 定 쐍 3し る8 ︶ 。 た も 裁 っ 判 と 例 も と 、 し こ て の 、 決 学 定 説 を 否 定 す る も の の 얧 一 部 に は 、 一 定 条 件 の も と に で は あ れ そ の 良 俗 違 反 性 を い う 立 場 も み ら れ た 。 れ 、 こ れ を 本 件 土 地 の 倒 産 財 団 か ら の 除 外 ︵ ︶ は 、 秩 序 義 務 が 課 せ ら れ て い る 汚 染 地 で あ る か ら と い っ て 、 B G B 地 を 倒 産 財 団 か ら 除 外 し た ︵ な お 、 土 地 に つ い て 所 有 権 が 放 棄 さ 쐍 9 3 ︶︶ れ と た い と う い 事 う 案 の で で も は 、 な 連 い 邦 が 行 、 政 倒 裁 産 判 管 所 財 二 人 〇 が 〇 土 四 壌 年 汚 九 染 月 の 二 疑 三 い 日 の 判 あ 決 る が 倒 、 産 債 務 者 の 土 f r ei geben 共 に 転 嫁 す る こ と に 資 す る と い う 論 拠 だ け で 、 良 俗 違 反 と の 非 難 を 支 え る こ と は で き な い 。 除 外 の 目 一 三 八 条 一 項 の 直 接 な い し 類 推 適 用 に よ り 良 俗 違 反 で 無 効 と い う こ と に は な ら な い 。 本 件 除 外 が 危 険 除 去 費 用 を 免 Fr ei gabe 的 は 、 利 益 を 生 ぜ し め ず 、 そ れ ど こ ろ か 負 担 で し か な い 物 件 を 財 団 か ら 去 ら せ る こ と に あ る の で 、 こ の こ と に だ け し よ う と 努 め た が 甲 年 経 つ の で 組 合 を 解 散 が で な き か る っ よ た う な に ど し と た し い 쐍 0と て9 ︶ 、 い 良 う 俗 理 違 由 反 に 性 よ を る 否 も 定 の し で て も 쐍 1あ い9 ︶ 9 2り る쐍 ︶ 。 、 原 告 は 数 年 来 、 こ の 土 地 を 第 三 者 に 譲 渡 か ら 土 地 の 面 積 に 応 じ て 課 せ ら れ る 担 金 の 将 来 を 免 れ よ う と い う 動 機 と な ら ん で 、 ブ ド ウ 栽 培 を 放 棄 し て か ら 長 と ど ま る こ と に な る 。 実 際 、 こ の 事 案 で も 、 判 決 は 、 本 件 土 地 所 有 権 放 棄 は 、 ブ ド ウ 栽 培 地 の た め の 灌 水 団 体 ︵ 被 告 ︶ 加 害 目 的 で あ る と か 、 放 棄 の 目 的 が 負 担 を 第 三 者 ま た は 共 に 転 嫁 す る こ と に 尽 き る と い う 、 か な り 限 ら れ た 場 合 に 〇 土 と こ す 所 共 一 地 쐍 9有 団 良 一 所 の る8 ︶ 判 。 者 体 俗 年 有 決 が を 違 二 権 も 所 含 反 月 を 、 有 め の 二 放 土 権 て 所 日 棄 地 放 ︶ 有 判 し 所 棄 を 権 決 た 有 に 害 放 は と 権 よ す 棄 、 い 放 う り る を 棄 事 将 こ い が 案 来 と う 良 が の に こ 俗 あ と あ 違 る 法 る が 反 。 上 か で た こ の 、 き り の 負 目 る 得 事 担 的 の る 案 を が は こ で 免 土 、 と 、 れ 地 原 を 前 よ 負 則 い 掲 う 担 的 う ︵ と の に も 注 欲 第 、 の 썺 쑴 し 三 も で ︶ て 者 っ あ バ い ま ぱ る ー る た ら 。 デ こ は の も ま ン と っ ・ で 共 た と ヴ は へ は も ュ 十 の 第 、 ル 転 一 良 テ で 嫁 次 俗 ン な に 的 違 ベ い 尽 な 反 ル き 意 性 ク る 図 が 上 と が 認 級 き 第 め 行 だ 三 ら 政 け 者 れ 裁 で ︵ る 判 あ 国 の 所 る や は 二 。 、 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 一 八 쐍 一 九 四 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 一 九 쐍 一 九 五 ︶ 学 を ら ら 説 立 で 、 に 法 あ 権 쐍 5限 お 者 る9 ︶ い が 。 者 て 肯 と に 疑 定 は は わ 的 い 、 れ に え 無 て み 、 主 い て 先 の な い 占 不 쐍 7た 権 動 い9 ︶ 。 か が 産 も ど 行 に つ っ う と か さ い も は れ て 、 不 な そ 裁 明 い の 判 だ と 所 쐍 6無 有 例 が9 ︶ で 。 主 権 、 い の を 傍 ず 土 取 論 れ 地 得 だ に は し が し ず な 、 て っ い 国 も と と 庫 、 無 い は 国 主 う 、 の の 選 無 先 ま 択 主 占 ま を の 権 に す 土 不 置 る 地 行 か こ れ と の 先 の る が 占 許 こ 容 を 容 と 認 ︵ 性 に さ ま は な れ っ 、 り て た 今 、 い く 日 そ た 自 、 う と 由 裁 し い に 判 た え 拒 例 状 る む や 態 か お い 国 て が 当 先 然 占 取 権 得 を 構 行 成 が し し な り い ぞ こ け と ら に れ つ 、 い 取 て 得 は を 、 権 立 限 法 者 者 の は 意 、 思 こ に れ か を か 許 ら 容 し し め て る い こ た と と と い さ え れ る た 。 ︵ 二 と で く み に た (c욾 )よ を う 参 に 照 、 。 ︶ 立 わ 法 け 過 だ 程 か に 次 に 、 国 が 先 占 権 を 行 し な い こ と は 許 さ れ る か 。 行 し な い ど こ ろ か 、 先 占 権 を 放 棄 し て し ま う こ と は ど う か 。 五 国 の 先 占 権 の 不 行 、 譲 渡 な い し 放 棄 の 可 否 か け こ 。 で と は は 良 、 俗 あ 違 り 反 得 と な は い さ わ れ け て で い は な な い い こ が と 、 が 多 み て に と 限 れ 定 る 的 。 で 所 あ 有 っ 者 て の 、 自 土 由 地 な を 処 所 有 権 し 能 続 を け 尊 る 重 こ す と る の 姿 負 勢 担 の か あ ら ら 免 わ れ れ よ と う い と え い よ う う だ 利 用 さ れ て い る こ と 、 ま た 、 判 例 ・ 学 説 の お お よ そ の 傾 向 と し て 、 土 地 所 有 権 の 放 棄 が 良 俗 違 反 と し て 無 効 と さ れ る こ の よ う に み て く る と 、 土 地 の 所 有 権 が 様 々 な 事 情 の も と で 放 棄 さ れ て い て 、 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 が そ れ な り に と し 着 て 目 、 し 右 て 除 良 外 俗 の 違 良 反 俗 と 違 判 反 定 性 す を る 否 な 定 ら し 、 て そ い う 쐍 4し る9 ︶ 。 た 判 定 は 、 除 外 の 制 度 そ の も の に あ て は ま っ て し ま う だ ろ う 、 は 譲 渡 可 能 と い わ れ て い る の で 、 譲 渡 可 能 な も の は 放 棄 可 能 だ か ら で あ る 。 ︶ と し쐍 ︶ 、 ま た 、 ⑵ 国 庫 が 先 占 権 を 放 棄 す れ 先 占 と 時 効 取 得 の 問 題 に つ い て と 題 す る 論 説 の な か で 、 ⑴ 国 庫 の 先 占 権 放 棄 は 疑 い な く 可 能 で あ る ︵ 国 庫 の 先 占 権 こ れ に 対 し て 、 ズ ュ ー ス は 、 戦 後 、 一 九 五 〇 ︵ な い し 五 一 ︶ 年 に 、 通 過 的 な 無 主 性 。 ︵ と く に B G B 九 二 七 条 の ︶ の 立 場 を そ の ま ま 支 持 し て い쐍 ︶ た쐍 ︶ 。 と 쐍 9は し9 ︶ 、 B 一 G 九 B 一 九 二 二 年 八 に 条 も の カ 文 ト 言 ゥ に ネ 反 ア す ヌ る が 放 棄 さ れ た 土 地 の 法 律 状 態 と 題 す る 著 書 の な か で 、 こ の ク ラ ニ ヒ フ ェ ル ト 先 占 権 の 放 棄 が 許 さ れ る と す る と 、 無 主 の 土 地 に は 国 庫 に 先 占 権 が あ る も の と な い も の と が あ る こ と に な り 、 こ れ 発 生 し 、 そ れ ゆ え 、 ひ と た び 放 棄 が 表 明 さ れ て も 、 そ の あ と 先 占 す る こ と が で き な く な る も の で は な い か ら で あ る 。 先 占 権 者 は 、 先 占 権 を 放 棄 す る こ と は で き な い 。 な ぜ な ら 、 先 占 権 は 、 無 主 性 が 持 続 す る か ぎ り 、 つ ね に 新 た に ル ト は 、 土 地 所 有 権 放 棄 と そ の 効 果 と 題 す る 著 書 ︵ 博 士 論 文 ︶ の な か で 、 学 説 で は 、 か つ て は 、 ⑴ 国 は 先 占 権 を 放 棄 で き な い と す る も の が み ら れ た 。 す な わ ち 、 一 九 〇 八 年 に ク ラ ニ ヒ フ ェ 法 に 規 定 が な い の で 、 答 え は 解 釈 に 委 ね ら れ る こ と に な る 。 そ れ と も 、 私 人 が 先 占 で き る の か 、 私 人 が 先 占 で き る と し て そ の た め の 要 件 い か ん 、 と い っ た こ と が 問 題 と な る が 、 権 放 棄 が 可 能 で あ る と し た ら 、 そ の あ と 、 そ の 土 地 は ど う な る の か 、 つ ま り 、 未 来 永 劫 、 無 主 の ま ま に 置 か れ る の か 、 そ れ が 可 能 か ど う か に つ い て 、 立 法 者 の え は み て と れ な い 。 ⑴ 国 は 先 占 権 を 放 棄 で き る か ど う か 、 ⑵ も し 国 の 先 占 こ れ に 対 し て 、 国 が 先 占 権 を 放 棄 し て し ま う と い う 事 態 は 、 立 法 者 は 想 定 し て い な か っ た よ う で 、 立 法 過 程 か ら は 、 こ と が で き る も の で は な く ︶ 義 務 適 合 的 な 裁 量 に よ っ て の み 拒 む こ と が で き る と す る も の が あ 쐍 8 る9 ︶ 。 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 二 〇 쐍 一 九 六 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 二 一 쐍 一 九 七 ︶ こ の ハ ン ブ ル ク ・ ラ ン ト 裁 判 所 一 九 六 六 年 四 月 二 九 日 決 定 は 、 ⑴ 国 の 先 占 権 は 放 棄 可 能 な 私 権 で 、 ラ ン ト は 有 効 に 放 棄 し た と は い え な い と し て 、 登 記 申 請 を し り ぞ け て い た 。 催 告 手 続 と が 必 要 だ し 、 そ も そ も ⑴ 先 占 権 は 放 棄 不 可 能 で ︵ そ の 理 由 は 示 さ れ て い な い 。 ︶ 、 ラ ン ト は 先 占 権 を 有 効 に る 。 区 裁 判 所 は 、 ⑵ 国 庫 以 外 の 者 が 無 主 の 土 地 を 先 占 す る に は 、 B G B 九 二 七 条 に よ り 三 〇 年 以 上 の 自 主 占 有 と も 先 占 権 を 放 棄 し た の か は 不 明 で あ る 。 ︶ の で 、 こ の 土 地 を 先 占 し た と し て 、 私 人 が 所 有 権 の 登 記 を 申 請 し た 事 案 で 示 あ 放 棄 さ れ た 土 地 に つ い て 、 ラ ン ト が 先 占 権 を 放 棄 し た ︵ ど の よ う な 事 情 で 旧 所 有 者 が 所 有 権 を 放 棄 し 、 ま た 、 ラ ン ト そ う し た な か で あ ら わ れ た の が 、 ハ ン ブ ル ク ・ ラ ン ト 裁 判 所 一 九 六 六 年 四 月 二 九 日 決 定쐍 ︶ で あ る쐍 ︶ 。 こ れ は 、 所 有 権 が る べ き 権 利 が な い の で 、 示 催 告 手 続 は 無 用 で あ り 、 自 主 占 有 者 に 即 時 の 先 占 権 を 認 め て よ い と す る の で あ る쐍 ︶ 。 示 催 告 手 続 が と ら れ る べ き だ が 、 国 が 先 占 権 を 放 棄 し た と き ︵ や 先 占 権 を 自 主 占 有 者 に 譲 渡 し た と き ︶ は 、 廃 さ れ 九 二 七 条 に よ り 、 国 の 先 占 権 ︵ 所 有 権 に 対 す る 物 的 な 権 利 で あ っ て 、 所 有 権 そ の も の で は な い が 。 ︶ を 消 滅 さ せ る た め 、 る の が B G B 九 二 七 条 で あ る 。 ズ ュ ー ス は 、 国 が 先 占 権 を 行 し て い な い だ け で 放 棄 は し て い な い 場 合 な ら 、 B G B を 得 て 所 有 者 の 権 利 を 消 滅 さ せ 、 そ う し て 無 主 と な っ た 土 地 を 先 占 す る こ と が で き る こ と と さ れ 、 こ の こ と を 規 定 す が 要 る 。 ︶ 。 そ こ で 、 三 〇 年 間 ︵ 登 記 な し で も ︶ 自 主 占 有 し た 者 は 、 一 定 の 要 件 の も と に 示 催 告 手 続 に よ り 除 権 判 決 い 、 B G B 九 〇 〇 条 に 規 定 さ れ る が 、 こ れ に よ れ ば 、 三 〇 年 間 の 自 主 占 有 の み で は 所 有 権 を 時 効 取 得 で き な い ︵ 登 記 の 土 地 を 自 主 占 有 し 、 そ の 間 権 利 者 と し て 登 記 さ れ て い る 者 は 、 所 有 権 を 時 効 取 得 で き 、 こ れ を 登 記 簿 取 得 時 効 と い 手 続 と が 必 要 で あ る と の 解 釈 も あ り 得 る と こ ろ 、 そ う し た 解 釈 を し り ぞ け る 趣 旨 で あ る 。 B G B で は 、 三 〇 年 間 他 人 即 時 の 、 と い う の は 、 私 人 が 無 主 の 土 地 を 先 占 す る に は 、 B G B 九 二 七 条 に よ り 三 〇 年 以 上 の 自 主 占 有 と 示 催 告 ば 、 私 人 に 即 時 の 先 占 権 が 認 め ら れ る と し た 。 国 庫 は 、 先 占 権 を 放 棄 で き る 。 国 庫 の 法 定 相 続 権 の 場 合 と 異 な り 、 無 主 の 土 地 の 所 有 権 は ラ ン ト に 自 動 的 に 帰 属 大 要 、 以 下 の よ う に 述 べ て こ れ を し り ぞ け る 。 に し か な い の で 、 被 告 に よ る 先 占 は 無 効 と 主 張 し て 、 土 地 登 記 簿 訂 正 へ の 同 意 等 を 求 め て 訴 え を 提 起 し た が 、 判 決 は 、 て い る 。 被 告 の 先 占 表 示 に 基 づ き 、 こ の 砂 利 道 は 、 被 告 所 有 と 登 記 さ れ た 。 原 告 は 、 先 占 権 は 自 主 占 有 者 で あ る 自 有 地 の 一 部 ︵ こ の 砂 利 道 と は 別 。 ︶ に は 、 原 告 所 有 地 の そ の 時 々 の 所 有 者 の た め に 制 限 的 人 役 権 ︵ 通 行 権 ︶ が 登 記 さ れ 所 有 地 に 取 り 囲 ま れ て い て 、 こ の 砂 利 道 が 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ 道 か ら 原 告 所 有 地 に 通 じ て い た 。 も っ と も 、 被 告 所 が 極 め て 小 さ い ︵ の で 、 所 有 権 放 棄 に は 自 治 体 監 督 庁 の 同 意 を 要 し な い ︶ こ と が 判 示 さ れ て い る 。 原 告 所 有 地 は 被 告 告 も 先 占 を 表 示 し た 事 案 で あ る 。 ど の よ う な 事 情 で 所 有 権 や 先 占 権 が 放 棄 さ れ た の か は 不 明 だ が 、 こ の 砂 利 道 は 価 値 ラ ン ト も そ の 先 占 権 を 放 棄 し た た め 、 そ の 一 週 間 後 に 被 告 が 土 地 登 記 所 に 対 し そ の 先 占 を 表 示 、 さ ら に そ の 翌 日 に 原 年 七 月 七 日 判 決쐍 ︶ に よ っ て 引 き 継 が れ る쐍 ︶ 。 こ れ は 、 あ る 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ が 、 所 有 す る 砂 利 道 の 所 有 権 を 放 棄 し 、 ク ラ ニ ヒ フ ェ ル ト ら の 立 場 を し り ぞ け 、 ズ ュ ー ス の 立 場 を 支 持 す る こ の 判 断 は 、 そ の 後 、 連 邦 通 常 裁 判 所 一 九 八 九 か ら も 問 題 が あ る と し て 、 法 政 策 上 の 慮 を そ の 理 由 の 一 つ と し て 挙 げ る쐍 ︶ 。 く と も 三 〇 年 は 無 主 の 状 態 が 続 く こ と に な り 、 土 地 の 状 態 に つ き 責 任 を 負 う 所 有 者 を ず っ と 欠 く の は 警 察 法 上 の 観 点 あ っ て 、 無 主 の 物 の 原 始 取 得 で は こ れ ら は 要 求 さ れ な い と す る と と も に 、 B G B 九 二 七 条 に よ る こ と と す れ ば 、 少 な た 、 ⑵ を い う に 際 し て は 、 示 催 告 と か 、 占 有 や 時 の 経 過 と か が 要 求 さ れ る の は 、 第 三 者 の 物 を 原 始 取 得 す る 場 合 で に 有 先 行 や 占 権 が 示 を 義 催 放 務 告 棄 づ 手 し け 続 た ら を 、 れ 要 ⑵ て せ こ い ず の る 、 こ 権 登 と 利 記 に か さ よ 、 れ り 高 る 私 度 こ 人 に と に 人 だ よ 格 け る 的 で 先 な 足 占 権 り が 利 る 可 で と 能 あ す と る る な と 。 り こ 決 、 ろ 定 そ 、 は れ 国 、 に の ⑴ は 先 に 、 占 つ B 権 き G は 、 B い 放 九 ず 棄 二 れ で 七 で き 条 も な の な い 三 い 私 〇 と 権 年 説 は 間 明 、 の し 権 自 、 利 主 ま 者 占 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 二 二 쐍 一 九 八 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 二 三 쐍 一 九 九 ︶ 渡 し 、 そ の 者 に 所 有 権 取 得 を 義 務 づ け る こ と が で き る か ら 、 国 庫 に 先 占 権 放 棄 を 認 め る べ き 必 要 は な い 。 ま た 、 国 権 放 棄 を 否 定 す べ き 法 政 策 上 の 理 由 が 、 あ ま り に も 慮 さ れ て い な い 。 国 庫 は 先 占 権 を 、 先 占 意 思 を 有 す る 者 に 譲 き か っ た り 、 危 険 で あ っ た り す る 土 地 に つ い て は 、 ほ と ん ど だ れ も 先 占 に 関 心 を 示 さ な い だ ろ う 。 国 庫 に よ る 先 占 も の の 、 国 庫 に よ る 先 占 権 放 棄 後 だ れ が そ の 無 主 地 を 先 占 で き る の か は 争 い が あ る 。 価 値 が な か っ た り 、 負 担 が 大 通 説 は 国 庫 は 先 占 権 を 放 棄 で き る と す る 。 し か し 、 無 主 で あ る こ と が 継 続 す る こ と へ の 懸 念 が 一 致 し て い わ れ る め て い な い 。 八 九 年 に エ ル ト ゥ ル が 、 B G B 九 二 八 条 に 対 す る 注 釈 の な か で 、 大 要 、 以 下 の よ う に 述 べ て 、 ⑴ 国 の 先 占 権 放 棄 を 認 わ ち 、 シ ュ タ ウ デ ィ ン ガ ー の 民 法 コ ン メ ン タ ー ル に お い て 、 今 の 二 〇 一 一 年 版 で は な く 旧 版 の 一 二 版 で あ る が 、 一 九 も っ と も 、 学 説 に お い て 、 こ う し た 立 場 に 対 す る 異 論 が 、 比 較 的 近 年 で も 、 ま っ た く な か っ た わ け で は な い 。 す な う し た 立 場쐍 ︶ は 、 そ の 後 、 学 説 で も 定 説 化 し て い き쐍 ︶ 、 今 日 で は も は や 争 い を み な い 。 ⑴ 国 の 先 占 権 放 棄 を 許 容 し 、 そ し て 、 ⑵ 国 が 先 占 権 を 放 棄 し た 無 主 の 土 地 を 私 人 に よ る 即 時 の 先 占 に 服 せ し め る こ こ と で 、 即 時 の 先 占 か ら の 保 護 を 図 る 必 要 が な い か ら で あ る쐍 ︶ 。 か ら 、 先 占 に よ り 取 り 除 か れ る 所 有 権 が な い 以 上 、 の 登 記 と に よ っ て 先 占 で き 、 そ れ に は 、 自 主 占 有 や 示 催 告 手 続 を と ら せ た り 長 期 間 の 自 主 占 有 を 要 求 し た り す る 示 催 告 手 続 ︵ B G B 九 二 七 条 類 推 ︶ を 要 し な い 。 無 主 で あ る 国 庫 が 先 占 権 を 有 効 に 放 棄 す る と 、 無 主 の 土 地 は 、 あ ら ゆ る 第 三 者 が 、 土 地 登 記 所 に 対 す る 表 示 と 土 地 登 記 簿 へ 占 権 を 放 棄 す る こ と が で き る と い う 理 解 を 正 当 化 す る 。 こ れ は 通 説 で あ る쐍 ︶ 。 庫 は 先 占 権 を 長 期 間 わ な い ま ま に お く こ と が で き る と い う こ と は 、 国 庫 が 先 占 権 を 他 人 に 譲 渡 し た り 、 ま た 、 先 す る も の で は な い 。 国 庫 に 先 占 権 が 認 め ら れ て い る だ け で あ る 。 所 有 権 取 得 が 先 占 権 の 行 に か か ら し め ら れ 、 国 エ B ル や あ ら と し す 自 け 九 に 三 る れ ま 慮 ル エ る 法 い 庫 か る쐍 主 で ラ 二 お 〇 が た た か ト ル が 上 て に ︶ し 。 占 、 ン 八 い 年 、 。 、 ら ゥ ト 、 、 責 よ 、 有 だ ト 条 て の 一 す ⑴ 、 ル ゥ 法 先 任 る こ 者 れ は に も 期 九 な 国 国 は ル 政 占 を 先 う は も 先 対 、 間 六 わ の 庫 、 は 策 の 負 占 し 、 が 占 す こ な 六 ち 先 に 無 、 上 義 い 権 た ラ 先 権 る れ し 年 、 占 は 主 ま の 務 続 放 反 ン 占 を 注 も に に パ 権 所 と た 理 を け 棄 対 ト 権 放 釈 今 自 ホ ー 放 有 い 、 由 負 る は 説 か を 棄 の の 主 ッ ラ 棄 権 う 国 か わ と 正 も ら 行 で な 六 占 ヒ ン は を 懸 庫 ら な い 当 き か 版 有 ェ ト 許 放 念 が 国 い う 化 、 先 時 占 で る で ︵ 者 は の 容 棄 さ 自 庫 に の さ 代 の し で れ 権 き が 、 二 に 、 民 す す れ が 〇 先 B 法 る る る の 先 て な な の る 、 下 一 占 G コ も 権 べ 土 占 も い い 譲 こ 放 る 三 権 B ン の 利 き 地 権 、 と 。 渡 と 棄 と 年 を 九 メ の も 状 の は 先 、 な を に さ と ︶ 認 二 ン 、 先 態 所 放 占 土 ぜ 受 な れ も で め 八 タ ⑵ 占 を 有 棄 権 地 な け る る に は る 条 ー 国 権 阻 権 で 放 が ら な わ と 消 な こ に ル の を 止 を き 棄 無 、 い け 、 え く と 対 に 先 放 し 放 な に 主 少 以 で 法 去 旧 を す お 占 棄 、 棄 い よ で な 上 な 律 っ 版 、 る い 権 す ま す と っ あ く 、 く 規 て の 疑 注 て 放 る た る 解 て る と 九 、 定 い 二 問 釈 、 棄 権 、 権 さ 自 こ も 二 ま が く 版 が の 今 後 利 可 利 れ と 第 七 た な 。 で あ な の 、 も 能 に る の は 三 条 、 い す 者 あ る か 七 私 認 な つ べ 責 に 先 の な る と쐍 で 二 人 め か い き 任 共 が よ 占 で わ が し︶ 、 版 が な ぎ て で か に 所 っ 権 、 ち 、 、 て が ラ ま ズ ︵ 即 い り も あ쐍 ら と 有 、 一 た ュ 二 時 の 早 、 所 自 ン ︵ る︶ 免 っ 権 エ 九 、 ー 〇 に で く こ 。 れ て を 有 主 ト ル 八 ミ ス 一 先 あ こ れ 権 占 が る 耐 取 れ ト 六 ュ が 三 占 る쐍 を 有 先 こ え 得 ︶ も ゥ 年 ン 国 年 す 。 を 通 取 者 占 と 難 す 終 は い る ル に ヒ の ︶ る 得 に 権 説 了 で か ま の カ ェ 先 で こ で 移 を さ に き ら で ⑴ ン ン 占 は と き 転 も せ 反 な で は 国 ツ の 権 な は る す は 対 る い あ 、 の ラ 民 放 く 認 に る や た し 。 る 国 先 イ 法 棄 旧 め 過 も 行 め て 通 。 庫 占 タ コ 後 版 な ぎ の ︶ 、 説 国 が 権 ー ン 、 の い な で で 否 法 に 庫 土 放 が メ 除 二 立 い も き 政 定 は は 地 棄 、 ン 斥 五 場 、 な な す 策 反 、 に を い い B タ 判 版 も 쐍 る ︶ 的 す 民 つ 認 。 だ G ー 決 で み 。 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 二 四 쐍 二 〇 〇 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 二 五 쐍 二 〇 一 ︶ 国 が 先 占 権 を 放 棄 で き る か ど う か に つ い て は 、 右 に み た よ う に 、 こ れ を 否 定 す る 学 説 が か つ て み ら れ た が 、 そ う し そ れ で は 、 関 連 し て 、 国 は 先 占 権 を 第 三 者 に 譲 渡 で き る か 。 と す ま こ る쐍 う の ラ ︶ 。 し こ ン 、 と ト ま に が た つ 先 、 い 占 先 て 権 占 法 を 権 律 放 が 規 棄 放 定 す 棄 は る さ な と れ い 、 た が 当 後 、 該 は そ 無 、 の 主 第 よ 地 三 う は 者 に だ に 解 れ よ さ で る な も 先 い 、 占 と 土 を 、 地 妨 先 登 げ 占 記 る 権 所 も 放 に の 棄 対 は 後 す な 、 る に 土 表 も 地 示 な は と い ず 登 、 っ 記 と と 無 に 主 よ の っ ま て ま 先 に 占 な で っ き て る し 。 旧 説 を 否 定 し て 、 こ こ で も 前 掲 ︵ 注 ︶ 連 邦 通 常 裁 判 所 一 九 八 九 年 七 月 七 日 判 決 の 援 用 の も と 、 と し て쐍 ︶ 、 国 の 先 占 権 放 棄 を 許 容 す る쐍 ︶ 。 ま た 、 ⑵ 国 に よ る 先 占 権 放 棄 後 の 扱 い に つ い て も 、 カ ン ツ ラ イ タ ー は 、 自 身 の き く な る 、 変 わ り な い か ら で あ る 。 こ れ に 対 し て 、 先 占 権 が 万 人 に 移 転 す る と し た 方 が 、 新 し い 所 有 者 を 得 ら れ る 見 込 み が 大 続 さ せ て も 、 国 庫 は 先 占 権 を い つ ま で も 行 し な い ま ま に 置 く こ と が で き る の で 、 土 地 が 無 主 で あ り 続 け る こ と に 国 庫 が 先 占 権 を 放 棄 で き る と す る こ と に 対 し て は 、 法 政 策 的 観 点 か ら も 問 題 な い 。 な ぜ な ら 、 国 庫 の 先 占 権 を 存 通 常 裁 判 所 一 九 八 九 年 七 月 七 日 判 決 の 援 用 の も と 、 す な わ ち 、 ⑴ 国 の 先 占 権 放 棄 の 可 否 に つ い て 、 プ フ ァ イ フ ァ は 、 エ ル ト ゥ ル の 見 解 を 批 判 し て 、 前 掲 ︵ 注 ︶ 連 邦 な い 立 場 も 、 改 版 の 際 、 い ず れ も 自 身 に よ っ て 改 説 さ れ た쐍 ︶ 。 に め な 代 い し 立 た 場 際 は 、 、 引 シ き ュ 継 タ が ウ れ デ ィ ず쐍 ︶ 、 ン ま ガ た ー 、 の ホ 民 ッ 法 ヒ コ ェ ン や メ カ ン ン タ ツ ー ラ ル イ の タ 一 ー 九 の 九 ⑵ 五 国 年 の の 先 改 占 版 権 に 放 と 棄 も 後 な の い 私 執 人 筆 の 担 即 当 時 者 の が 先 プ 占 フ 権 ァ を イ 認 フ め ァ も 第 三 者 か ら も 見 向 き も さ れ な い よ う な 土 地 だ と 、 先 占 権 は 行 さ れ な い し 、 先 占 権 を 譲 り 受 け よ う と す る 者 も 現 れ る に 法 権 を ま 。 尽 制 ま 本 き の ず 稿 行 た る も 、 を 、 と と ド 閉 し ⑵ か 、 イ じ て 所 で 実 ツ る 国 有 良 際 法 に 有 権 俗 に に あ と が 違 も つ た な 放 反 、 い り っ 棄 と 土 て 、 た さ さ 地 大 感 り れ れ 所 ざ 想 、 た る 有 っ め 第 あ 場 権 ぱ い 三 と 合 の な た 者 は や 放 が こ が 、 、 棄 ら と 国 土 法 は 整 を の 地 律 、 先 は ︵ 理 若 等 加 を 干 占 と へ 害 試 述 権 り の 目 み べ を あ 違 的 る て 譲 え 反 で と 、 り ず と あ 、 む 受 無 な る ⑴ す け 主 る と 土 び て と 場 か 地 に 行 な 合 、 所 代 り す 、 は 目 有 え る 利 別 的 権 た こ 用 と が 放 い と 価 し 第 棄 。 で 値 て 三 の 、 の ︶ 者 制 無 あ ほ ま 度 主 る ぼ た が の 土 自 は 明 状 地 文 由 態 で に 共 で か あ 認 に も ら る め 負 っ 脱 な ら 担 て す ら れ を 規 る ば て 転 定 が 、 い 嫁 さ 、 国 る す れ 国 が と る て か 先 い こ い ら 占 え と る 六 む す び に 代 え て ら れ る と 、 こ の 目 的 の 達 成 が 困 難 に な っ た り 不 可 能 に な っ た り し か ね な い ︶ と す る쐍 ︶ 。 い た 土 地 を 、 整 序 さ れ た 経 営 と 管 理 の も と に 再 び 置 く と い う 益 の 観 点 が 前 面 に あ る ︵ の で 、 も し 土 地 取 得 税 が 課 せ 七 八 年 四 月 二 〇 日 判 決 は 、 B G B 九 二 八 条 二 項 に よ る 先 占 で も 、 第 三 者 へ の 先 占 権 譲 渡 で も 、 責 任 を 負 う 所 有 者 を 欠 な か に は 、 先 占 権 を 第 三 者 に 譲 渡 す る こ と を 積 極 的 に 評 価 す る も の が み ら れ 、 す な わ ち 、 ハ ン ブ ル ク 財 政 裁 判 所 一 九 こ と は 、 よ く 行 わ れ て い る よ う で 、 こ れ に 土 地 取 得 税 が 課 せ ら れ る か ど う か が 争 わ れ た 裁 判 例 が い く つ か あ る쐍 ︶ 。 そ の 要 は な い と 、 エ ル ト ゥ ル に よ っ て い わ れ て い た と こ ろ で も あ る쐍 ︶ 。 国 庫 が 先 占 権 を 第 三 者 に 譲 渡 す る ︵ そ れ も 有 償 で쐍 ︶ ︶ た 学 説 も 、 国 が 先 占 権 を 第 三 者 に 譲 渡 す る こ と に つ い て は 可 能 と 解 し て い た쐍 ︶ 。 譲 渡 で き る わ け だ か ら 放 棄 を 認 め る 必 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 二 六 쐍 二 〇 二 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 二 七 쐍 二 〇 三 ︶ 提 と し 、 実 態 と し て も 容 認 し て い る の で あ る 。 い に し て も の 自 由 な 処 얧 無 主 の 土 地 が 生 じ る こ と は 避 け よ う が な い 。 そ う し た 事 態 の 生 じ 得 る こ と を 、 ド イ ツ 法 は 制 度 上 、 前 権 能 を 尊 重 し 、 な お か つ 、 無 主 の 土 地 を 国 が 要 ら な い と い う 自 由 を 認 め よ う と す れ ば 、 얧 好 ま し く は な め ぐ っ て の 議 論 の な か で 、 土 地 が 所 有 者 を 欠 く 状 態 へ の 否 定 的 な 評 価 が う か が わ れ た と こ ろ で あ る 。 し か し 、 所 有 者 よ り 一 歩 進 ん で い る と す る 指 摘 が 民 法 コ ン メ ン タ ー ル に み ら れ た り 、 ま た 、 国 が 先 占 権 を 放 棄 な い し 譲 渡 す る こ と を 有 者 を 欠 く と い う 状 態 は 、 必 ず し も 肯 定 的 に は と ら え ら れ て い な い 。 当 然 取 得 構 成 を と る フ ラ ン ス 民 法 の 方 が B G B し か し 、 筆 者 と し て は 、 無 主 の 土 地 の 存 在 を ド イ ツ 法 が 許 容 し て い る こ と に 注 目 し た い 。 ド イ ツ 法 で も 、 土 地 が 所 り 自 由 に 認 め る べ き で は な い の か も し れ な い 。 わ が 民 法 は 当 然 取 得 構 成 で あ る 。 国 へ の 押 し 付 け を 避 け る と い う 意 味 で は 、 わ が 国 で は 、 土 地 所 有 権 の 放 棄 を あ ま 押 し 付 け ら れ る と い う 事 態 に な ら な い で 済 む か ら で あ る 。 を 、 国 は 、 無 条 件 で 引 き 受 け な け れ ば な ら な い わ け で は な く 、 要 ら な い と い え る 自 由 が あ る の で 、 不 要 な 土 地 が 国 に 有 権 放 棄 が 比 較 的 自 由 に 認 め ら れ て い る と い う 実 態 が あ る の か も し れ な い 。 先 占 構 成 の も と で は 、 無 主 と な っ た 土 地 こ の よ う に ド イ ツ 法 を 整 理 し た と き 、 ま っ た く の 仮 説 だ が 、 ⑵ 当 然 取 得 構 成 で は な い 法 制 だ か ら こ そ 、 ⑴ 土 地 の 所 じ て こ な い 法 状 況 で あ る 。 ど う か を 国 の 意 思 に 委 ね る 法 制 ︵ 先 占 構 成 ︶ な ら で は と い え よ う 。 わ が 民 法 で の よ う な 当 然 取 得 構 成 の も と で は 、 生 し た 法 状 況 は 、 無 主 の 不 動 産 は 当 然 に 国 の 所 有 に 帰 す る ︵ 当 然 取 得 構 成 ︶ の で は な く 、 無 主 の 土 地 を 我 が 物 と す る か 国 が 先 占 権 を 放 棄 す る と 、 第 三 者 だ れ も が 先 占 で き 、 そ う す る と 、 複 数 の 者 が 先 占 を 相 争 う 事 態 も 起 こ り 得 る쐍 ︶ 。 こ う な い の で 、 無 主 の 状 態 が 続 く こ と に な る 。 国 が 先 占 権 を 行 し て い な い だ け だ と 第 三 者 が 先 占 す る こ と は で き な い が 、 大 ゴ ミ を 捨 て る 場 合 に お け る が ご と く に 整 備 す る こ と に よ っ て 対 応 さ れ る べ き 事 柄 で は あ る ま い か쐍 ︶ 。 乱 暴 な い い 方 が に 引 き 受 け な け れ ば な ら な い こ と に な る 。 し か し 、 そ の 不 都 合 は 、 不 動 産 を 〟 捨 て る 〝 場 合 の 費 用 負 担 ル ー ル を 、 粗 か ろ う か 。 当 然 取 得 構 成 の わ が 国 に お い て 、 所 有 権 放 棄 を 自 由 に 認 め る と 、 私 人 の 不 要 と な っ た 不 動 産 を 国 は 無 条 件 譲 渡 す る よ う な 法 律 的 権 処 能 を だ で け き で る な だ く け 、 保 要 障 ら し な よ く う な と っ す た る 所 ド 有 イ 物 ツ を 法 捨 の て 態 て 度 し は ま 、 う わ な れ ど わ の れ 物 と 理 し 的 て 処 も 学 も ぶ 当 と 然 こ 、 ろ 含 大 ま で れ は る쐍 ︶ な 。 所 有 者 の 自 由 な 処 ば 、 所 有 者 は 、 法 令 の 制 限 内 と は い え 、 自 由 に そ の 所 有 物 を 処 す る こ と が 許 さ れ る 。 処 に は 、 第 三 者 に そ の 物 を 脱 す る こ と へ の ハ ー ド ル を 高 く す る 、 そ う し た 途 を と る こ と に 、 筆 者 は 疑 問 を 禁 じ 得 な い 。 わ が 民 法 二 〇 六 条 に よ れ ド イ ツ 法 は 無 主 の 土 地 の 発 生 を 容 認 し て で も 、 土 地 所 有 権 放 棄 を 許 容 し て い る 。 所 有 者 が 所 有 者 と し て の 地 位 か ら 発 生 を 回 避 す る の が 正 し い 途 で あ ろ う か 。 か し 、 所 有 者 に 対 し 所 有 者 で あ り 続 け る こ と を 強 い る こ と で ︵ し た が っ て 現 所 有 者 の 負 担 の も と で ︶ 、 そ う し た 事 態 の の も と で は 、 無 主 の 土 地 は 生 じ に く く な る 。 当 然 取 得 構 成 の も と で も 、 国 は 、 不 要 な 土 地 を 引 き 受 け な く て 済 む 。 し た し か に 、 所 有 権 放 棄 を 容 易 に は 認 め な い こ と と す れ ば 、 だ れ か し ら 所 有 者 が 居 続 け る こ と と な る か ら 、 先 占 構 成 と い う 基 本 姿 勢 を そ こ に 見 る こ と が で き ま い か 。 そ う し た 途 を と る こ と は 解 釈 と し て 難 し い と い う こ と も あ ろ う が 、 所 有 者 の 自 由 な 処 権 能 を で き る だ け 保 障 し よ う 生 じ な い よ う に す る と い う 途 も と ら れ な か っ た 。 B G B が 明 文 を も っ て 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 を 規 定 し て い る も と で 、 国 の ま っ た く 自 由 に 委 ね ら れ る 。 か と い っ て 、 土 地 所 有 権 放 棄 を 容 易 に は 認 め な い こ と と し て 、 無 主 の 土 地 が あ ま り れ ば 、 無 主 の 状 態 が 生 じ る こ と は 避 け ら れ る 。 し か し 、 そ う し た 途 は と ら れ な か っ た 。 先 占 権 を 行 す る か ど う か は 先 占 構 成 の ド イ ツ 法 の も と で も 、 国 の 先 占 権 に つ い て ︵ 放 棄 を 認 め な い ど こ ろ か ︶ そ の 行 を 義 務 づ け る こ と と す ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 二 八 쐍 二 〇 四 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 二 九 쐍 二 〇 五 ︶ 쐍 注 ︶ 쐍 4 쐍 3 ︶ ︶ わ 拙 が 稿 国 ・ に 前 お 掲 け ︵ る 注 と ⑴ 異 ︶ な 札 り 幌 、 学 B 院 G 法 B 学 で 二 は 九 、 巻 土 二 地 号 の 一 み ∼ が 二 不 八 動 頁 産 。 と さ れ 、 物 や 樹 木 な ど 土 地 に 付 着 す る も の は 土 地 の 本 質 的 構 成 と す る 。 쐍 2 文 ︶ さ 上 な れ 、 お る 前 、 か 提 一 と つ 札 さ の 幌 れ 物 学 て を 院 い 一 法 て 人 学 、 が 二 民 所 九 法 有 巻 二 す 二 五 る 号 五 単 ︵ 条 独 平 は 所 成 、 有 二 共 で 五 有 は 年 者 な ︶ の く 一 一 、 ∼ 人 共 二 が 有 頁 そ 不 を の 動 参 持 産 照 に 。 を 対 放 す 棄 る し 持 た と 権 き で は あ 、 れ そ ば の 、 持 そ の は 放 、 棄 他 が の 可 共 能 有 で 者 あ に る 帰 こ 属 と す が る 条 な い し 、 物 の よ う に 解 体 す る こ と も で き な い か ら で あ る 。 こ の 問 題 を 論 じ る 意 義 に つ い て は 、 拙 著 土 地 所 有 権 の 放 棄 は 許 쐍 1 い ︶ に 不 し 動 て 産 も で 、 も 所 有 物 権 で 消 あ 滅 れ と ば い 、 う 取 同 り 様 壊 の し 効 て 果 し を ま 生 え ぜ ば し 、 め 目 る 的 こ 物 と 滅 が 失 で に き よ る り 。 問 物 題 所 は 有 土 権 地 は で 消 あ 滅 る す 。 る 土 の 地 で は 、 物 所 理 有 的 権 に 放 捨 棄 て そ る の こ も と の は で で は き な き で あ っ た が 、 筆 者 の 能 力 の 限 界 か ら で き な か っ た 。 今 後 の 課 題 と し た い 。 放 棄 に お け る と は ま た 異 な っ た 議 論 の 展 開 が あ る よ う で あ る쐍 ︶ 。 本 来 な ら 、 そ れ を も 併 せ 踏 ま え な が ら 検 討 を 進 め る べ つ い て の 不 動 産 所 有 権 放 棄 を み る こ と は ま っ た く で き な か っ た 。 こ れ ら に つ い て は 、 ド イ ツ に お い て 、 単 独 所 有 権 の か に で き れ ば と い う 思 い で 執 筆 し た も の で あ る 。 筆 者 と し て は 、 と り あ え ず 、 こ れ を 肯 定 に 解 し た い や 。 マ ン シ ョ ン に も っ と も 、 本 稿 は 、 土 地 を 一 人 で 単 独 所 有 す る 場 合 の 土 地 所 有 権 放 棄 の み を 扱 い 、 土 地 の 共 有 持 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 を 明 文 で も っ て 規 定 す る ド イ ツ で の 経 験 を 参 に す る こ と で 、 不 動 産 所 有 権 の 放 棄 の 可 否 を 明 ら 本 稿 は 、 冒 頭 に も 述 べ た よ う に 、 不 動 産 に つ い て 所 有 権 の 放 棄 が 可 能 か ど う か 、 わ が 国 で は 明 ら か で な い の で 、 土 と し て も よ い の で は な い か 。 土 地 が 所 有 者 を 欠 く の に 比 べ れ ば 、 国 に 所 有 さ せ る 方 が ま だ マ シ と は い え ま い か 。 許 さ れ る な ら 、 ド イ ツ で 無 主 の 土 地 の 存 在 が 容 認 さ れ て い る の な ら 、 わ が 国 で も 、 不 要 な 土 地 を 国 が 引 き 受 け る こ と 博 之 ︶ 三 〇 쐍 二 〇 六 ︶ 쐍 1 1 ︶ Ent wur fei nes b 썥 ur ger l i chen Ges et zbuches f 썥 ur das Deut s che Rei ch,Sachenr echt( Tei l ent wur fzum Sachenr echt ) , Tei l ent wur f zum Sachenr echt von Johow,Begr 썥 undung Tei l ent wur f zum Sachenr echt von Johow,Begr 썥 undung Tei l ent wur f zum Sachenr echt von Johow,Begr 썥 undung ,S.842. 쐍 12 ︶ Redakt or en,Sachenr echt ,Tei l1 ,S.842843. 쎾 ,S.843844. 쎾 ,S.718719,bei :Schuber t( Hr s g. ) ,Vor l agen der ︵ 注 썶 쑰 ︶ ,S.719720,bei :Schuber t( Hr s g. ) ,Vor l agen der ︵ 注 썶 쑰 ︶ ,S.720721,bei :Schuber t( Hr s g. ) ,Vor l agen der ︵ 注 썶 쑰 ︶ ︵ 注 ⑽ ︶ 쎾 Sachenr echt ,Tei l1 쐍 13 ︶ Redakt or en,Sachenr echt ,Tei l1 쐍 14 ︶ ︵ 注 ⑽ ︶ 쎾 쎾 ︵ 注 ⑽ ︶ Begr 썥 undung,Vor l agedesRedakt or sRei nhol d Johow,1880,S.718,bei :Schuber t( Hr s g. ) ,Vor l agen derRedakt or en, Ent wur fei nes b 썥 ur ger l i chen Ges et zbuches f 썥 ur das Deut s che Rei ch,Sachenr echt( Tei l ent wur fzum Sachenr echt ) , BGB) ,Sachenr echt ,Tei l1:Al l gemei neBes t i mmungen,Bes i t zundEi gent um,1982,S.35. er s t eKommi s s i onzurAus ar bei t ungdesEnt wur f sei nesB썥 ur ger l i chenGes et zbuches( Vor ent wu 썥r f ederRedakt or enzum Vor l agedesRedakt or sRei nhol dJohow,1880,S.21,bei :Wer nerSchuber t( Hr s g. ) ,Di eVor l agenderRe dakt or enf 썥 urdi e 쐍 10 ︶ 쐍 9 あ ︶ は り な し 方 お て も 、 い 領 鈴 な 土 木 か 主 祿 っ 権 彌 た の 。 発 フ 拙 現 ラ 稿 の ン ・ 一 ス 前 形 法 掲 式 に ︵ で お 注 あ け ⑴ っ る ︶ て 不 札 、 動 幌 独 産 学 日 委 院 間 棄 法 に の 学 本 制 二 質 度 九 的 巻 な 民 二 差 商 号 異 法 四 は 頁 な 誌 を い 二 参 と 七 照 す 巻 。 る 六 。 号 ︵ 昭 和 二 七 年 ︶ 二 ∼ 三 頁 注 四 は 、 い ず れ の 쐍 8 쐍 7 쐍 6 ︶ ︶ ︶ 一 報 二 な 拙 拙 ∼ 九 お 稿 稿 四 巻 、 ・ ・ 号 八 不 前 前 ︵ 号 動 掲 掲 平 一 産 ︵ ︵ 成 四 所 注 注 二 八 有 ⑴ ⑴ 四 九 権 ︶ ︶ 年 頁 が 札 札 ︶ 、 放 幌 幌 九 判 棄 学 学 八 タ さ 院 院 ∼ 五 れ 法 法 七 〇 た 学 学 二 六 か 二 二 頁 号 ど 九 九 が 一 う 巻 巻 あ 〇 か 二 二 る 一 が 号 号 。 頁 争 二 一 同 ︶ わ 四 五 じ は れ 頁 頁 く 、 た 注 注 ド 不 大 四 一 イ 動 阪 八 を ツ 産 高 を 参 法 所 裁 参 照 を 有 昭 照 。 素 権 和 。 材 の 五 と 放 八 す 棄 年 る に 一 本 は 月 稿 登 二 は 記 八 、 さ 日 こ れ 判 れ る 決 に こ ︵ 負 と 高 う が 民 と 望 集 こ ま 三 ろ し 六 が い 巻 多 と 一 い す 号 。 る 一 が 頁 、 、 必 須 務 と 月 쐍 5 動 ︶ 部 産 ド 所 イ で 有 ツ あ 権 法 る と を ︵ そ 素 B の 材 G 共 に B 有 、 九 持 と 四 く 条 の に 一 放 土 項 棄 地 ︶ の 。 얧 共 ド 有 イ 持 ツ に や お マ け ン る シ 二 ョ 〇 ン 〇 に 七 つ 年 き の 不 二 動 つ 産 の 所 B 有 G 権 H の 決 放 定 棄 を を 題 論 材 じ に た し も て の と 静 し 岡 て 大 、 学 す 法 で 政 に 研 藤 究 巻 一 梓 六 巻 不 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 Hor s tHei nr i chJakobsundWer nerSchuber t( Hr s g. ) ,Di eBer at ungdesB썥 ur ger l i chenGes et zbuchsi ns ys t emat i s cher ,S.844845. 쎾 쐍 1 5 ︶ Mot i vezudem Ent wur f eei nesB썥 ur ger l i chenGes et zbuchesf 썥 urdasDeut s cheRei ch,Bd. 3:Sachenr echt ,1888( Nachdr uck Redakt or en,Sachenr echt ,Tei l1 ︵ 注 ⑽ ︶ 쐍 20 쐍 19 쐍 18 쐍 1 7쐍 1 6 ︶ ︶ ︶ ︶ ︶ 쎾 JakobsundSchuber t( Hr s g. ) ,Di eBer at ungdesBGB,Sachenr echt ,I JakobsundSchuber t( Hr s g. ) ,Di eBer at ungdesBGB,Sachenr echt ,I JakobsundSchuber t( Hr s g. ) ,Di eBer at ungdesBGB,Sachenr echt ,I ,S.573. ,S.573. ,S.572573. ,S.572. Zus ammens t el l ungderunver 썥 of f ent l i chenQuel l en,Sachenr echt ,I :쏃쏃8541017,1985,S.572573. ︵ 注 쎾 썺 쑰 ︶ JakobsundSchuber t( Hr s g. ) ,Di eBer at ungdesBGB,Sachenr echt ,I 쎾 Mot i ve,Bd.3 Mot i ve,Bd.3 Mot i ve,Bd.3 ,S.326. ,S.325326. ,S.325. ︵ 注 썫 쑱 ︶ 1983) ,S. 324325. 쐍 2 4쐍 23 쐍 22 쐍 21 ︶ ︶ ︶ ︶ ︵ 注 썫 쑱 ︶ ︵ 注 썫 쑱 ︶ 쎾 ︵ 注 썺 쑰 ︶ ︵ 注 썺 쑰 ︶ ︵ 注 썺 쑰 ︶ 쎾 不 動 産 物 権 の 法 律 行 為 に よ る 取 得 に は 権 利 変 動 の 合 意 お よ び そ の 登 記 を 要 す る こ と を 規 定 す る 。 現 行 の B G B 八 七 三 条 ︵ 合 Mot i ve,Bd.3 ,S.327. ,S.326. ︶ と は 、 不 動 産 制 限 物 権 の 一 種 で あ っ て 、 土 地 よ り 反 復 的 給 付 を す べ き 土 地 の 私 法 上 の 負 担 で あ り 、 権 利 三 一 쐍 二 〇 七 ︶ は 、 所 有 者 は 人 的 に も 、 つ ま り 、 当 該 土 地 以 外 の 他 の 財 産 を も も っ て 、 ま た 、 当 該 土 地 の 所 有 者 で な く な っ た あ と も 、 責 任 を な い 制 度 で あ る 。 給 付 に つ い て は 土 地 が 物 的 に 責 任 を 負 う も の で あ る が 、 土 地 所 有 権 の 存 続 中 に 弁 済 期 と な っ た 給 付 に つ い て 者 は 土 地 の 所 有 者 に 対 し 、 土 地 か ら の 一 定 の 反 復 的 給 付 を 請 求 す る こ と が で き る ︵ B G B 一 一 〇 五 条 一 項 前 段 ︶ 。 わ が 民 法 に は Real l as t 物 的 負 担 ︵ 二 条 二 項 ︶ 。 て 、 国 庫 は 遺 産 を 承 継 す る 。 ︶ 。 無 主 の 不 動 産 と 異 な り 、 当 然 承 継 で あ る 。 国 庫 は 相 続 放 棄 す る こ と も で き な い ︵ B G B 一 九 四 Mot i ve,Bd.3 쐍 쐍 5 27 쐍 2 62 ︶ ︶ ︶ 意 お 相 よ 続 び 人 登 が 記 い に な い ︵ ︵ よ と 注 注 る き 쑱 썫 쑱 썫 取 は ︶ ︶ 得 ︶ 、 で 国 あ 庫 る が 。 法 定 相 続 人 と し て 遺 産 を 承 継 す る ︵ B G B 一 九 三 六 条 、 わ が 民 法 と 異 な り 、 法 定 相 続 人 と し 쐍 28 ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 負 う ︵ B G B 一 一 〇 八 条 一 項 ︶ 。 さ し あ た り 、 Kar l Hei nzGur s ky,i n:Har r y Wes t er mann,Sachenr echt ,f or t gef 썥 uhr tvon ︶ が 、 第 二 委 員 会 で は そ の よ う な 理 解 は 物 的 負 担 の 制 度 の 歴 を 参 照 。 右 の 所 有 者 の 人 的 な 責 任 は 、 す で に B G B の 第 一 草 案 に 規 定 が あ っ た ︵ 第 一 草 案 Har m Pet erWes t er mann,Kar l Hei nzGur s kyundDi et erEi ckmann,8 . Auf l .2011,쏃123Rn.3,8;JanWi l hel m,Sachen- ︵ 注 썫 쑱 ︶ 一 〇 五 六 条 一 項 ︶ 。 ち な み に 、 第 一 草 案 で は 、 所 有 者 の 人 的 な 責 任 は 物 的 負 担 の 概 念 上 本 質 的 な も の と 解 さ れ 、 設 定 契 約 で 排 除 r echt ,4. Auf l .2010,Rn.2003,2017 す る こ と は で き な い と さ れ て い た ︵ ,S.587 Pr ot okol l ederKommi s s i onf 썥 ur ︶ 。 さ し 的 展 開 に 反 す る と し て 、 所 有 者 の 人 的 な 責 任 は 当 事 者 の 意 思 の 推 定 に 基 づ く も の と さ れ た ︵ Mot i ve,Bd.3 ,S.190. di ezwei t eLes ungdesEnt wur f sdesB썥 ur ger l i chenGes et zbuchs ,Bd.3:Sachenr echt ,1899( Nachdr uck1983) ,S.736 쐍 29 か ︶ あ の た 検 り 討 、 の 文 脈 で 、 と ︵ く 注 썩 に 쑱 バ ︶ イ エ ル ン で 後 狭 者 小 の 地 (a욿 ) の 土 放 地 棄 所 が 有 ま 権 れ 放 で 棄 な の い 可 が 否 、 に 経 つ 済 い 的 て に は 好 、 ま そ し の く ほ な か い 、 を の 所 参 で 有 照 、 権 。 放 放 棄 棄 の の 撤 撤 回 回 を を 優 許 遇 す す か る ど こ う Det l evJoos t ,i n:Mu 썥nchenerKomment arzum BGB,6. Auf l .2013,쏃1108Rn.1 S.189 Ei nf 썥 uhr ungs ges et zzum B썥 ur ger l i chenGes et zbuche Zi vi l pr ozes s or dnung ,S.579. ど し た と き は 、 遺 産 債 務 に 対 す る 相 続 人 の 責 任 は 遺 産 に 限 定 さ れ ︵ B G B 一 九 七 五 条 ︶ 、 ま た 、 国 庫 は 相 続 人 と し て 倒 産 手 続 手 쐍 30 ︶ と 相 は 続 合 人 目 が 的 い 的 な で い あ と る き と は す 国 る 庫 主 が 張 法 が 定 み 相 ら 続 れ 人 た と ︵ し て 遺 産 ︶ 。 を 当 然 承 継 す る ︵ 注 써 쑱 を 参 照 。 ︶ が 、 遺 産 に つ き 倒 産 手 続 が 開 始 さ れ る な Pr ot okol l e,Bd.3 ,S.185,186. I ns ol venzor dnung ,S.188. ,S.190. Pr ot okol l e,Bd.3 Pr ot okol l e,Bd.3 Pr ot okol l e,Bd.3 ,S.186188. S.186 Pr ot okol l e,Bd.3 JakobsundSchuber t( Hr s g. ) ,Di eBer at ungdesBGB,Sachenr echt ,I 쐍 쐍 쐍 쐍 3 1 34 36 35 쐍 33 쐍 32 ︶ ︶ 続 ︶ ︶ ︶ ︶ る で (c욾 ) 開 持 そ あ の 始 る の 援 の が ほ 。 用 申 放 か も 立 棄 の さ 権 さ 論 れ 者 れ 点 て で た と い ︵ ︵ る ︵ あ ︵ 場 し 注 注 ︵ 注 る 注 合 て 썩 쑱 쑱 썩 쑱 썩 썩 ︵ 쑱 の は ︶ ︶ ︶ ︶ 倒 扱 、 産 い 所 ︶ 法 、 有 。 ︵ 所 者 쎾 有 が 現 権 所 前 行 放 有 者 の 現 棄 権 の B 行 の を (c움 ) G の 撤 放 所 B 民 回 棄 有 施 事 の し 権 行 訴 可 た 放 ︶ 法 否 と 棄 三 ︵ 法 な い さ 一 ︵ ど う れ 七 が の た 条 あ で 土 一 っ は 地 項 た な が ︶ 。 く 取 。 、 ︵ 得 も 注 さ と 쑰 れ 썺 も ︶ る と 関 ︶ 無 係 の 主 に 五 で つ 八 あ い 条 っ て と た は 七 土 、 八 地 第 七 の 一 条 扱 草 と い 案 で 、 理 あ 共 由 ︶ る 有 書 の 。 地 中 一 に の 二 対 指 九 す 摘 条 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 三 二 쐍 二 〇 八 ︶ 쐍 41 ︶ AxelPf ei f er ,i n:St audi nger ,Komment arzum BGB,2011,쏃928Rn.2. ︶ を そ の ま ま 引 き 継 い だ も の で あ る 。 ,쏃928Rn.3. Rudol f Er t l ,i n:St audi nger , 当 然 取 得 構 成 を と る フ ラ ン ス 民 法 の 立 場 に つ い て は 、 さ し あ た り 、 鈴 木 ・ 前 掲 ︵ 注 ⑼ ︶ 民 商 法 雑 誌 二 七 巻 六 号 一 ∼ 一 二 頁 を 쐍 쐍 8 4 0쐍 3 93 ︶ ︶ ︶ 干 渉 な を お 排 、 除 プ す フ る ァ こ イ と フ が ァ で に き よ る る 以 と 上 規 の 定 説 す 明 ︵ る は 注 。 、 쑲 썩 一 ︶ 九 八 九 年 の 一 二 版 で の エ ル ト ゥ ル に よ る 説 明 ︵ Pf ei f er ,i n:St audi nger ,BGB,2011 /Rot Beat e Gr 썥 un,i n:Bamber ger h, と 規 定 す る 。 Her ber tGr zi wot z,i n:NomosKomment arzum BGB,2. Auf l .2008,쏃928Rn.1. 所 有 権 お よ び 相 続 権 は 、 こ れ を 保 障 す る 。 ︵ そ 注 썩 쎾 の 쑱 内 ︶ 容 お よ び 限 界 は 、 同 法 旨 律 、 で こ れ を 定 め る ,쏃928 Rn.1. EFG ︶ ハ ン ブ ル ク 財 政 裁 判 所 一 九 七 八 年 四 月 二 〇 日 判 決 ︵ AxelBenni ng,i n:j ur i s PK,BGB,5. Auf l .2010,쏃928Rn.12. 益 保 護 機 能 へ の 言 及 は 、 の ち に 紹 介 す る 後 掲 ︵ 注 Rai ner Kanzl ei t er ,i n:Mu 썥nchKomm,BGB,6. Auf l . 先 占 が 有 す る 쐍 쐍 쐍 45 44 쐍 43 42 ︶ ︶ ︶ ︶ 参 照 同 。 条 一 項 は 、 Komment arzum BGB,12. Auf l .1989,쏃928Rn.2,3 쐍 4 6 ︶ Komment arzum BGB,3. Auf l .2012,쏃928Rn.1. ︶ 、 ミ ン デ ン 行 や マ ン シ ョ ン に つ い て の 不 動 産 所 有 権 放 棄 を 除 き 、 放 棄 の 事 情 が 掲 載 誌 か ら は 不 明 な も の も 含 め る と 、 土 地 所 有 権 放 棄 を 扱 っ た 裁 判 例 は そ れ な り に 数 が あ る 。 本 文 で こ の あ と 紹 쐍 4 7 ル ︶ ツ な ィ お ヴ 、 ォ 実 ︶ ッ 益 に ツ 面 も は で み 、 の ら 実 理 れ 益 由 る 面 と 。 か 、 ら 国 説 の 明 領 す 土 る 高 論 権 者 に の よ 立 る 場 基 は 礎 、 づ 国 け の と 領 の 土 い 高 ず 権 れ に を よ 重 る 視 基 す 礎 る づ か け は を 、 い 論 う 者 自 に 身 よ の り 立 違 場 い と が は あ 部 る よ 的 う に で 異 あ な る る 。 と グ 1978,459 쎾 介 す る 以 外 に 、 最 近 二 〇 年 ︵ 一 九 九 五 年 以 降 ︶ に 限 っ て も 、 土 地 の 共 有 持 ,쏃928Rn.1Fn.4 純 粋 に 土 地 所 有 権 放 棄 を 扱 っ た 裁 判 例 と し て 、 連 邦 行 政 裁 判 所 一 九 九 八 年 七 月 三 一 日 決 定 ︵ NJW 1999,231232 쐍 二 〇 九 ︶ //www. /vg mi 11 K 2874/04,ht t p: j us t i z. nr w. de/nr we/ovgs nden/j 2005/11K 2874 三 三 政 裁 判 所 二 〇 〇 五 年 一 一 月 二 日 判 決 ︵ 쐍 48 ︶ す 本 る 文 ︵ で こ の あ と 紹 介 す る 裁 判 例 は 、 ど の よ う な 事 情 ︵ で 注 썷 土 쑳 地 ︶ 所 有 権 が 放 棄 さ れ ︶ た 。 か が 掲 載 誌 か ら 読 み 取 れ る も の に 限 っ た が 、 Gr zi wot z,i n:Nomos Komm,BGB,2. Auf l . 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 쐍 37 ︶ 同 条 一 項 は 、 物 の 所 有 者 は 、 法 律 ま た は 第 三 者 の 権 利 に 反 し な い か ぎ り 、 そ の 物 を 自 由 に 扱 い 、 か つ 、 他 人 か ら の あ ら ゆ る FGPr ax2012,147148 쎾 쐍 二 一 〇 ︶ ] ︶ 。 12. Auf l .1979,쏃928Rn.3 쐍 쐍 50 51 ︶ 一 ︶ 七 年 二 月 一 日 判 決 ︵ // 3E441/12We,ht t p: Geor gAugus t i n,i n:RGRKomment arzum BGB, ] ︶ 、 ラ イ ヒ 裁 判 所 一 九 RGZ82,7277 75 쎾 [ //opi /348) Der el i kt i on( ht t p: ni oi ur i s . de/ar t i kel ,2. 2. Auf l .2011,쏃928Rn.1 Ar ndLor enz,i n:Er man,Handkomment arzum BGB,13. を も 参 照 쎾 。 ︶ 。 こ の 所 有 FGPr ax2010,2728 27 //www. /? 6 K 1763/01,ht t p: l andes r echt bw. de/j por t al quel l e= フ ラ イ ブ ル ク 行 政 裁 判 所 二 〇 〇 二 年 一 一 月 一 四 日 判 決 ︵ に 該 当 す る と し て 、 土 地 所 有 権 を 放 棄 し た 前 所 有 者 は 、 ラ ン ト が 講 じ た 保 安 措 置 の 費 用 に つ き 、 一 部 に 限 っ て で は あ る が 、 負 担 す べ き で あ る と す る 。 滑 り は 連 邦 土 壌 保 全 法 ︵ の ち に 本 文 で み る 。 ︶ に い う 有 害 な 土 壌 変 =bs =L&doc. j l i nk&doci d=MWRE106270400&ps ml bawuepr od. ps ml &max=t r ue&doc. par t nor m=al l ︶ 。 判 決 は 、 本 件 の 地 쐍 54 ︶ 議 を 容 れ な か っ た 。 Bet r euung 話 ︵ フ ラ ン ク フ ︶ ル を ト 受 上 け 級 て ラ い ン て ト 、 裁 土 判 地 所 所 二 有 〇 権 〇 放 九 棄 年 に 一 つ 〇 き 月 後 二 見 二 裁 日 判 判 所 決 が ︵ 与 え た 許 可 に 娘 が 異 쎾 議 [ を 唱 ] え ︶ 。 た 所 事 有 案 者 で は あ 七 る 九 。 歳 判 と 決 高 は 齢 こ で の 、 異 世 ,쏃85Rn.7 OV 1984,2728 BayObLGZ1983,8591 86 = D̈ ︵ 쎾 注 썩 [ 쑱 ︶ ] ,쏃928Rn.3;Chr i s t ophHuhn,i n:Pr 썥 ut t i ng/Wegen/Wei nr ei ch,Komment arzum BGB,8. Auf l .2013,쏃928Rn. Benni ng,i n:j ur i s PK,BGB, は 、 人 的 な 債 務 は 残 る こ と か ら 、 抵 当 地 の 所 有 権 放 棄 に 意 味 は な い と す る 。 5;Di et erEi ckmann,i n:Wes t er mann/Gur s ky/Ei ckmann,Sachenr echt ,8. Auf l . 쐍 53 ︶ 쐍 5 2 権 ︶ 放 バ 棄 イ は エ 法 ル 律 ン 上 最 の 上 禁 級 止 ラ に ン 違 ト 反 裁 す 判 る 所 と 一 し 九 て 八 、 三 認 年 め 四 ら 月 れ 一 な 二 か 日 っ 決 た 定 。 ︵ 注 썪 쑗 を 参 照 。 5. Auf l . ︵ 注 썹 쑳 ︶ も っ と も 、 Fr i t zBaur ,Sachenr echt ,f or t gef 썥 uhr tvonJ 썥 ur genF.BaurundRol fSt 썥 ur ner ,18. Auf l .2009,쏃53Rn.76;Ber nhar dMo 썥l l er , RGZ89,360367 367 [ 二 。 そ ︶ の 。 う し (a욼 ) た 、 (a욾 ) 事 。 案 現 に 代 つ で い も て 、 の 。 同 裁 様 判 の 例 例 と が し 挙 て げ 、 ら ラ れ イ る ヒ こ 裁 と 判 が 所 あ 一 る 九 。 一 少 三 し 年 古 三 い 月 が 一 、 八 日 判 決 ︵ 쎾 쐍 49 ︶ い c5 2a32b6482ca376c1257aaa00359e38? OpenDocument ? OpenDocument ︶ が あ る ︵ 筆 者 の 目 に つ い た も の だ け で 、 網 羅 的 で は な www. thovg. thueri ngen. de/OVGThueri ngen/rechtsp. nsf/6c24af328dcfcb8cc1256ab9002dd3c7/ FGPr ax2012,145 三 四 ︶ 、 連 邦 通 常 裁 判 博 之 ︶ ︶ 、 ヴ ァ イ マ ル 行 政 裁 判 所 二 〇 一 二 年 六 月 八 日 決 定 ︵ 04ur t ei l 20051102. ht ml 所 二 〇 一 二 年 五 月 一 〇 日 決 定 ︵ ︶ 、 フ ラ ン ク フ ル ト 上 級 ラ ン ト 裁 判 所 二 〇 一 二 年 一 月 五 日 決 定 ︵ ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 ,Rn.848 ︵ 社 会 生 活 上 の 義 務 や 開 拓 費 用 、 土 地 に と も な う 納 税 義 務 ︶ ;Wi l hel m,Sachenr echt ,4. Auf l . ︵ 土 地 税 な ど の 将 来 的 負 担 ︶ バ ー デ ン ・ ヴ ュ ル テ ン ベ ル ク 上 級 行 政 裁 判 所 二 〇 一 一 年 二 月 二 日 判 決 ︵ Zf W 2012,3846 3840,44 Gr zi wot z, i n: ;Ei ckmann,i n:Wes t er mann/Gur s ky/Ei ckmann, ︵ 経 済 危 機 で 土 地 の 需 要 が 低 下 す る な か で の 異 常 に 高 い 負 担 ︵ 税 金 ︶ 쑱 썩 ︶ 쐍 55 5 6쐍 ︶ ︶ HansJos efWi el i ng,Sachenr echt ,5. Auf l .2007,S.363 ︵ 注 썶 쑴 ︶ ) . 原 因 者 と し て の 行 為 責 任 は 、 所 有 権 放 棄 に よ っ て も 消 滅 し な い 。 こ の こ と を い う も の は 多 い 。 さ し あ た り 、 ,쏃85Rn.1 ,쏃928 Rn.12,22;Wol f gang Mar t ens ,i n:Kl ausVogelund Wol f gang Mar t ens , ︵ 注 썷 쑳 ︶ 쐍 5 7 ︶ Sachenr echt ,8. Auf l . Nomos Komm,BGB,2. Auf l . ] ︶ ︵ も っ と も 、 所 BVer wGE 10,282290 [ Pr eus s i s chesPol i zei r echt vonBi l lDr ews ,f or t gef 썥 uhr tmi tdem Ti t el Al l geme i nesPol i zei r echt vonGer har dWacke, 쎾 と 年 自 は ︶ 治 八 研 物 六 究 の ∼ 八 状 一 六 態 一 巻 に 二 一 も 頁 二 と を 号 づ 参 ︵ く 照 平 責 。 成 任 山 二 。 田 二 年 ︶ 安 を ド 五 危 イ 四 う ツ ∼ く 法 七 し 律 二 、 用 頁 ま 語 、 た 辞 八 は 典 七 巻 妨 げ 改 一 訂 号 る 状 増 六 補 六 態 が 版 ∼ 人 ︵ 九 の 平 一 行 成 頁 為 五 、 や 年 二 故 、 号 意 大 七 ・ 学 六 過 書 ∼ 失 林 九 に ︶ 三 よ 五 頁 っ 一 、 て 一 三 生 頁 号 ず に ︵ る よ い の れ ず で ば れ は 、 も な 状 平 く 態 成 、 責 二 物 任 三 Gef ahr enabwehr :al l gemei nesPol i zei r echt( Or dnungs r echt )desBundesund derL 썥 ander ,begr 썥 undetunt erdem Ti t el ] の 状 態 、 た と え ば 老 朽 し て 倒 れ か か っ て い る 家 屋 に よ っ て 生 ず る 場 合 の 責 任 。 警 察 の 取 締 り の 対 象 と な り 、 前 例 で は 家 屋 所 有 쐍 58 〇 ︶ 一 さ ∼ し 二 あ 〇 た 六 り 頁 、 、 桑 村 原 弓 勇 彦 進 ド 状 イ 態 ツ 責 土 任 壌 の 保 根 全 拠 法 と の 限 研 界 究 ︵ ︵ 一 平 ︶ 成 ︵ 二 一 ︶ 三 ︵ 年 三 、 ︶ ︵ 成 四 文 ・ 堂 完 ︶ ︶ と く 얧 に ド 三 イ 三 ツ ∼ に 三 お 五 け 、 る 一 土 七 壌 五 汚 、 染 一 を 八 巡 二 る ∼ 判 一 例 八 ・ 三 学 説 、 二 9. Auf l .1986,쏃21S.328. [ DVBl1967,787790 788 쎾 쐍 59 ︶ [ 所 者 有 は 者 ] 村 ︶ ︵ 、 ・ 物 所 フ 前 除 有 ラ 掲 去 権 イ ︵ の 放 ブ 注 責 썩 任 棄 ル 쑴 者 ク ︶ を ︶ 行 ド 負 の 政 イ う 状 裁 ツ 態 判 土 と 責 所 壌 説 任 一 保 明 が 九 全 さ な 六 法 れ く 七 の る な 年 研 。 る 二 究 の 月 は 一 三 、 五 六 第 日 頁 三 判 、 者 決 連 が ︵ 邦 物 行 を 政 先 裁 占 判 し 所 た 一 と 九 き 쎾 六 の 〇 [ み 年 で 五 あ ] 月 る ︶ ︵ 九 と た 日 す だ 判 る し 決 。 、 ︵ 注 動 썩 産 쑘 を に 参 つ 照 い 。 て ︶ 、 は バ 、 イ 従 エ 来 쎾 ル の 285 ン 上 級 行 政 裁 判 所 一 九 八 六 年 五 月 一 三 日 決 定 ︵ BayVBl1986,590595 594 = NVwZ1986,942946 946 有 権 放 棄 の 場 合 は 異 な る と す る が 、 事 案 が 所 有 権 譲 渡 で あ っ た た め 立 ち 入 っ て は 論 じ て い な い 。 ︶ 、 W ol f gang Mar t ens , 쐍 二 一 一 ︶ Pr eus s i s chesPol i zei r echt vonBi l lDr ews ,f or t gef 썥 uhr tmi tdem Ti t el Al l gemei nesPol i zei r echt vonGer har dWacke, 三 五 Gef ahr enabwehr :al l gemei nesPol i zei r echt( Or dnungs r echt )desBundesund derL 썥 ander ,begr 썥 undetunt erdem Ti t e l 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 쎾 [ 쎾 ] ︶ 。 の ち に 本 文 で ︵ み 注 る 。 博 之 ︶ 三 六 쐍 二 一 二 ︶ ︵ も っ と も 、 一 九 八 六 年 の 第 九 版 で は 、 譲 渡 /Wacke/Vogel /Mar Mar t ens ,i n:Dr ews t ens , ,쏃21S.328.;Fr i edr i chSchoch,i n:Eber har dSchmi dt AßmannundFr i edr i chSchoch ,쏃928Rn.8,vgl .auchRn.22;Si gmarUhl i g,Haf t ungf 썥 uror dnungs wi dr i gen( pol i zei - [ ] 쎾 [ [ ] ] [ [ ] ] [ ] ver pf l i cht et en,BB 1999,377384 377;Ber ndBecker ,̈ Uber bl i ck썥 uberdi e썥 of f ent l i chr echt l i chenundpr i vat r echt l i chen Bodens chut zges et z-Al t l as t ens ani er ung und Konzer nhaf t ung.I m Bl i ckpunkt :Derer wei t er t e Kr e i sderSani er ungs - Al t l as t enhaf t ung i n 쏃4 BBodSchG,NVwZ 1999,355360 356;Andr 썝 e Tur i aux und Dagmar Kni gge,Bundes - 쎾 DVBl1999,10101014 1010;Wol fFr i edr i ch Spi et h und Benedi ktWol f er s ,Di eneuen St 썥 or er :ZurAus dehnung der 쎾 1998,18531858 1856;Lot harKnopp,» Fl uchtausderZus t ands ver ant wor t ung? «undneuesBundes Bodens chut zges et z, 쎾 DasneueBundes Bodens chut zges et zundAl t l as t en.I m Bl i ckpunkt :Aus gewa 썥hl t eFr agen ausbet r i ebl i cherSi cht ,BB Kni es el ,Ver ant wor t l i chkei tf 썥 urAl t l s t enundi hr eGr enzen,BB 1997,20092014 2013;Lot harKnoppundEi keAl br echt , 쎾 Zus t ands haf t ungnachdem Pol i zei -undOr dnungs r echti m Fal l ederRecht s nachf ol ge,DVBl1963,804806 805;Mi chael 쎾 wi dr i gen)Zus t andei nerSachebeiEi gent ums we chs el ,D̈ OV 1962,334337 334,335,337 ;Kar lHur s t ,Pr obl emeder Nomos Komm,BGB,2. Auf l . ︵ 注 썷 쑳 ︶ ( Hr s g. ) ,Bes onder esVer wal t ungs r echt ,14. Auf l .2008,2 . Kap. :Pol i zei -undOr dnungs r echtRn.153,S.222223;Gr zi wot z,i n: 쎾 Gef ahr enabwehr ,9. Auf l . で は 解 決 さ れ た の で 、 実 務 ︵ 上 注 部 써 쑴 ︶ 的 な 意 義 し か ︶ な く 、 昔 の 争 点 で あ る と す る 。 に よ る 所 有 権 の 喪 失 に 限 定 す る 。 所 有 権 放 棄 に よ る 状 態 責 任 の 消 滅 い か ん の 問 題 は 、 ラ ン ト 法 で 消 滅 せ ず と 規 定 さ れ た ラ ン ト Gef ahr enabwehr ,Pol i zei pf l i cht i gePer s onen,1977,쏃15S.186,쏃16S.206207 쎾 8. Auf l . ,Bd.2:Wandl ungendesPol i zei begr i f f s ,Gener al kl aus elundSpezi al er ma 썥cht i gungen,Di eGener al er ma 썥cht i gungzur ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 [ ] Fol gendesVer kauf sundKauf sei neskont ami ni er t enGr unds t 썥 ucksunt erdem neuenBundes Bodens chut zges et z( BBod- 쎾 344365 356. SchG) ,DVBl2000,595601 597;Rai mundKo 썥r ner ,DasBundes Bodens chut zges et zi m Gr unds t 썥 ucks ver kehr ,DNot Z2000, も 쎾 っ と [ も 、 所 ] 有 者 で な 쎾 く な [ っ て ] も 、 状 態 責 任 は 存 続 す る と す る 異 論 も あ り ︵ 注 썩 쑘 参 照 。 ︶ 、 ま た 、 所 有 権 の 消 滅 原 因 で あ る 所 [ ] ︶ ︵ 被 告 行 政 当 局 が 、 NJW 2003,22552256 2255 쎾 有 権 譲 渡 や 所 有 権 放 棄 を 無 効 と 解 し て ︵ し た が っ て 、 な お 所 有 者 で あ る こ と に な る 。 ︶ 、 状 態 責 任 の 存 続 を 導 く 立 場 も あ る ︵ こ の あ と 本 文 で み る 。 ︶ 。 な お 、 連 邦 行 政 裁 判 所 二 〇 〇 三 年 四 月 一 一 日 判 決 ︵ 所 有 権 放 棄 そ の も の が 良 俗 違 反 に よ り 無 効 な の で 所 有 者 と し て の 状 態 責 任 が 存 続 し て い る と 主 張 し て い た の に 、 原 審 は 、 当 該 쎾 [ ] ︶ ︵ 状 態 妨 害 者 と し て 浄 化 措 置 を 命 ぜ ら れ 쎾 [ ] ︵ 所 有 権 か ら の 逃 亡 ︶ を 参 照 。 ザ ク セ ン 州 の 環 境 ・ 国 土 開 発 省 に 勤 め る え て い た と 指 摘 さ れ る 。 さ し あ た り 、 Jul i aDr oes e,Di eEr wei t er ungdesKr ei s esderZus t ands ver ant wor t l i chennachdem 얧 季 刊 環 境 研 究 一 一 五 号 ︶ を も 参 照 。 者 か ら も 、 同 州 で の 実 務 経 験 と し て 同 様 の こ と が い わ れ る ] ︵ ︶ 。 実 際 、 裁 判 例 で も そ う し た 事 案 が み ら れ た 。 バ ー デ ン ・ ヴ ュ ル テ ン ベ ル ク 上 級 行 政 裁 判 所 一 九 九 七 年 六 月 二 日 決 定 ︵ 쎾 [ Cl audi a St 썥 ockl eund Sus ana R썥 ocks ei s en,Aus wi r kungen der 季 刊 環 境 研 究 一 一 五 号 ︵ 平 成 一 一 及 び 汚 染 跡 地 浄 化 に 関 す る 法 律 た 土 地 所 有 者 が 、 も っ ぱ ら 状 態 責 任 を 免 れ る 目 的 で 、 代 執 行 に よ り 実 行 さ れ た 行 政 執 行 の あ い だ に 所 有 権 を 放 棄 し た が 、 こ の Bundes Bodens chut zges et z,UPR 1999,8692 86 二 〇 三 頁 、 こ と は 代 執 行 費 用 を 負 担 す べ き 義 務 に 影 響 し な い と さ れ た 。 ︶ を 参 照 。 放 棄 で な く 譲 渡 の 事 案 で あ る が 、 後 掲 ︵ 注 썷 쑙 ︶ バ ー デ ン ・ NJW 1997,32593260 3259 ド イ ツ 土 壌 保 全 法 の 研 究 쐍 6 1 ︶ ヴ ュ 村 ル 弓 テ 彦 ン ・ ベ 安 ル 達 ク 栄 上 司 級 ド 行 イ 政 ツ 裁 連 判 邦 所 土 一 壌 九 保 九 全 五 法 年 八 月 얧 四 有 害 日 な 決 土 定 壌 ︵ 変 Der el i kt i onaufdi eZus t ands haf t ung,NJ1993,6769 67 村 ・ 前 掲 ︵ 注 썩 쑴 ︶ 쐍 6 2 ︶ ︵ さ 平 し 成 あ 一 た 一 り 年 、 ︶ 高 九 橋 四 滋 ∼ ・ 一 安 〇 達 〇 栄 頁 司 に ・ 邦 訳 村 が 弓 あ 彦 る 。 ド イ ツ 連 邦 土 壌 保 全 法 に お け る 項 目 別 検 討 NVwZ1 996,1037 ,DVBl1999,1013 쐍 二 一 三 ︶ を 参 照 。 年 ︶ 八 七 頁 、 Joachi m Sanden und St ef an Schoeneck,Bundes - 三 七 ,NVwZ1999,355 ︵ 注 썪 쑴 ︶ ,DVBl1999,1010. ,UPR 1999,86;Spi et hundWol f er s ︵ 注 썫 쑗 ︶ Knopp ] 쐍 63 責 ︶ 任 存 続 が ︵ ラ 注 ン 쑴 썪 ト ︶ 法 に よ り 規 定 さ れ て い も た っ ︵ と ザ も ク 、 セ 連 ン 邦 州 土 と 壌 バ 保 ー 全 デ 法 쎾 ン 施 ・ 行 ヴ 前 ュ も ル す テ で ︵ ン に 注 썪 ベ 、 쑴 ル ほ ︶ ク と 州 ん で ど は の そ ラ う ン し ト た で 規 、 を 定 所 参 が 有 照 な 権 。 か 放 っ 棄 た 後 。 の ︶ 。 状 さ 態 Bodens chut zges et z.Kur zkomment ar ,1998,쏃4Rn.44,S.139140;Knopp [ し あ た り 、 Chr i s t i an Bi ckel ,Bundes Bodens chut zges et z.Komment ar ,4. Auf l .2004,쏃4Rn.56;Wal t erFr enz,Bundes - 쎾 Bodens chut zges et z( BBodSchG) .Komment ar ,2000,쏃4Abs . 3Rn.114;St ef an Kobes ,DasBundes Bodens chut zges et z, NVwZ1998,786797 790;Dr oes e 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 쐍 6 0 ︶ 棄 こ し の 、 あ 事 と 件 紹 を 介 原 す 審 る に 一 差 九 し 九 戻 八 し 年 た の 。 連 ︶ 邦 を 土 も 壌 参 保 照 全 。 法 が 一 九 九 九 年 三 月 一 日 に 施 行 さ れ る 以 前 に つ い て で あ る が 、 そ う し た 例 が 増 た ら 、 な お 状 態 妨 害 者 と し て 責 任 を 追 及 で き る の で は な い か を 検 討 し な か っ た も の で 、 原 判 決 に は 瑕 疵 が あ る と し て こ れ を 破 所 有 権 放 棄 が 有 効 で 所 有 権 が 失 わ れ て い る 場 合 の み を 論 じ 、 所 有 権 放 棄 そ の も の が 無 効 で あ っ た ︵ 所 有 権 が 残 っ て い た ︶ と し ラ ン ト の 警 察 法 は 他 の ラ ン ト と 異 な り 後 効 的 状 態 責 任 を 規 定 し て い な い の で 、 状 態 責 任 を 負 う の は 所 有 者 だ け で あ る と し て 、 二 〇 五 頁 、 SandenundSchoeneck,BBodSchG ︵ 注 썷 쑗 ︶ ,쏃4Rn.4748,S.140141;Al exanderSchi nk,Ver ant wor t l i chkei t ,DNot Z2000,356357 f 썥 urdi eGef ahr enabwehrunddi eSani er ungs ch 썥 adl i cherBodenver 썥 ander ungennachdem Bundes bodens chut zges et z,D̈ OV ︶ よ る 土 地 所 有 権 譲 渡 の 場 合 の 責 任 制 限 が 所 有 権 放 棄 の 場 合 に も か か っ て く る こ と を 明 確 に 否 定 し て い る ︵ そ こ で は 、 譲 渡 の 場 ,쏃928Rn.1,22. 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ の 財 産 を 国 に よ る 侵 害 か ら 保 護 す る 趣 旨 で あ る 。 そ し て 、 同 項 二 文 は 、 こ れ ら 財 産 の 寄 贈 ︵ ,DVBl1999,10111013;Ko 썥r ner ] ︶ 。 な お 、 所 有 権 放 を 許 さ れ な い と す る 。 쐍 6 5 ま ︶ り 一 般 的 쎾 で は [ な い ] 。 前 掲 ︵ ︵ 注 注 썹 쑴 썪 쑴 ︶ ︶ フ ラ イ ブ ル ︵ ク 注 行 쑳 썷 政 ︶ 裁 쎾 判 所 二 〇 〇 二 年 ︵ 一 も 注 一 っ 쑴 썪 月 と ︶ 一 も 四 、 日 グ 判 ル 決 ツ は ィ 、 ヴ 連 ォ 邦 ッ 쎾 土 ツ 壌 の を 保 こ 参 全 う 照 法 し 。 四 た 条 見 六 立 項 て 二 は 文 、 に あ Gr zi wot z,i n:Nomos Komm,BGB,2. Auf l . 쎾 共 に 対 し て 負 う 法 的 主 体 が も は や 存 在 し な い こ と と な り 、 ラ ン ト の 保 存 七 五 条 一 項 二 文 が 、 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ の 財 産 の 譲 渡 は 原 則 と し て そ の 価 値 ま る ま る で も っ て さ れ な け れ ば な ら な い と し 、 쐍 66 ︶ 合 一 は 二 取 条 得 二 者 項 が 一 い 文 て が 、 、 こ 市 の 町 者 村 に ︵ 浄 ゲ 化 マ 義 イ 務 ン や デ 費 ︶ 用 や 負 市 担 町 を 村 負 ︵ わ ゲ せ マ る イ こ ン と デ が ︶ 原 連 則 合 的 の に 財 可 産 能 は で 国 あ の る 財 こ 産 と と な す ど る が こ い と わ は れ で る き 。 な ︶ 。 い と す る 。 市 1999,797807 805;Knopp [ 的 お よ び 郷 土 的 意 義 を 保 持 す べ き 義 務 を め の 認 可 が あ る と き の み 有 効 で あ る と さ れ て い た と こ ろ 、 所 有 権 放 棄 に も 認 可 が 要 る と 判 示 さ れ た 。 そ の よ う に 解 さ な い と 、 쐍 67 ︶ Ver gabung ︶ 一 四 쎾 土 地 の 歴 쐍 쐍 쐍 8 96 7 06 ︶ ︶ ︶ 同 こ 前 同 条 の 掲 条 三 土 ︵ は 項 地 注 、 二 썷 法 文 は 쑴 ラ ︶ 律 は ン バ 上 市 ト イ の 町 の エ 禁 村 保 ル 止 ︵ 存 ン に ゲ 委 最 違 マ 員 上 反 イ の 級 す ン 監 ラ る デ 督 ン 法 ︶ 下 ト 律 財 に 裁 行 産 お 判 為 を か 所 は 贈 れ 一 、 与 、 九 当 し 八 該 た 築 三 法 り 上 年 律 無 の 四 か 償 変 月 ら で 一 別 委 に 二 段 ね は 日 の る そ 決 こ こ の 定 と と 同 ︵ が を 意 生 原 が じ 則 要 な と り い し 、 か て 法 ぎ 許 律 り さ 行 、 れ 為 無 な に 쎾 効 い と よ で す る あ る 処 る 。 等 と は 規 そ 定 の す あ ら 쎾 る か ︶ 。 じ 。 BayObLGZ1983,8891= D̈ OV 1984,2728 設 法 典 ︵ 棄 が 、 維 持 費 用 の 負 担 を 嫌 っ て で の こ と で あ っ た の か ど う か は 不 明 で あ る 。 쐍 71 ︶ 委 ツ 員 ヴ の ァ 認 イ 可 ブ を リ 要 ュ す ッ る ケ と ン さ 上 れ 級 た ラ 目 ン 的 ト が 裁 お 判 び 所 や 一 か 九 さ 八 れ 〇 る 年 と 一 判 二 示 月 さ 三 れ 〇 た 日 の 決 で 定 あ ︵ る 。 OLGZ 1981,139145 144145 そ の ほ か 、 直 接 、 土 地 所 有 権 放 棄 が 無 効 と さ れ た わ け で は な い が 、 一 九 八 六 年 の Bauges et zbuch( BauGB) 二 条 一 項 一 文 に い う 再 生 地 区 に 所 在 す る 土 地 の 所 有 権 放 棄 に は 市 町 村 ︵ ゲ マ イ ン デ ︶ の 認 可 を 要 す る と さ れ た こ と が あ る ︵ イ 쐍 72 ︶ 쎾 쐍 64 ︶ さ し あ た り 、 高 橋 ほ か ・ 前 掲 ︵ 注 썷 쑗 ︶ 季 刊 環 境 研 究 一 一 五 号 八 七 頁 、 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 村 ・ 前 쎾 掲 ︵ 注 썩 쑴 ︶ ド イ ツ 土 壌 保 全 法 の 研 究 二 〇 四 ∼ 三 八 쐍 二 一 四 ︶ ent s chei dung/i ndex. as p //www. 9 W 342/06,NJ 2006 514 ( L) ,ht t p: t huer i ngen. de/ol gneu/ ︶ に よ り 検 索 ︶ ︶ 。 そ こ で は 、 土 地 が 所 有 権 放 棄 さ れ て 、 一 時 的 に 過 ぎ な Akt enzei chen ︵ 右 記 録 番 号 ︵ エ ー ナ 上 級 行 政 裁 判 所 二 〇 〇 六 年 九 月 一 八 日 決 定 ︵ /Rot Gr 썥 un,i n:Bamber ger h,BGB,3. Auf l . ,쏃928Rn.1; ,쏃928Rn.8;Pet erBas s enge,i n:Pal andt ,Komment arzum BGB,72. Auf l . ,쏃928Rn.3;Lor enz,i n:Er man,BGB,13. Auf l . ︵ 注 썶 쑴 ︶ ,쏃928 Rn.3;Rol fSt 썥 ur ner ,i n:Soer gel , Komment arzum BGB,2002,쏃928Rn.1;Edi t hPai nt ner ,Anm.zuOVGBr emen,Bes chl ußvom 16. 8. 1988,JA 1990,133135 ︶ も 傍 論 な が ら 쎾 こ 2013,쏃928Rn.1;Huhn,i n:Pr 썥 ut t i ng/Wegen/Wei nr ei ch,BGB,8. Auf l . ︵ 注 썶 쑴 ︶ Gr zi wot z,i n:Nomos Komm,BGB,2. Auf l . ︵ 注 ︵ 썷 注 쑳 ︶ 쑳 썺 ︶ た 地 い 。 か に ら し 一 て 定 も の 無 危 主 険 と が な 生 る じ と て 、 、 再 的 生 な 計 ま 画 た の は 妨 私 げ 法 に 上 な の り 安 か 全 ね 確 な 保 い 義 と 務 し を て 履 、 行 同 す 法 べ 一 き 四 法 四 的 条 主 が 体 認 を 可 欠 を い 要 た 求 り す 、 る 事 規 情 範 に 目 よ 的 っ の て は 慮 、 が 無 い 主 わ の れ 土 쐍 73 ︶ BayObLGZ1983,88 ,쏃928Rn.3;Lor enz,i n:Er man,BGB,13. Auf l . ,쏃928Rn.1; ︵ 注 썶 쑴 ︶ 134135. /Rot Gr 썥 un,i n:Bamber ger h,BGB,3. Auf l . ︵ 注 썺 쑳 ︶ の [ こ と 쎾 を い ] う 。 前 掲 ︵ 注 썷 쑴 ︶ バ イ エ ル ン 最 上 級 ラ ン ト 裁 判 所 一 九 八 三 年 四 月 一 二 日 決 定 ︵ 쐍 74 ︶ 쎾 ,쏃928Rn.8;Pai nt ner ,JA 1990,135. Wi l hel m Gr ewe,Di e Wi eder her s t el l ung kr i egs zer s t 썥 or t er Kr euzungs ] 。 bauwer ke,Ao 썥R Bd.34( 1948) ,393437 408409) [ 善 良 の 風 俗 に 反 す る 法 律 行 為 は 無 効 で あ る Scupi nzum 80.Gebur t s t ag,1983,S.819829 S.822823,827829. シ ュ ミ ッ ト ・ ヨ ル ツ ィ ヒ の こ う し た B G B 一 三 八 条 違 三 九 Mar t ens ,i n: 쐍 二 一 五 ︶ [ 쎾 쎾 ] 反 構 成 は 支 持 し つ つ も B G B 一 三 四 条 違 反 構 成 を 批 判 す る も の と し て ︵ も っ と も 理 由 は 示 さ れ て い な い 。 ︶ 、 쎾 ber g,Wer nerKr awi et zundDi et erWyduckel( Hr s g. ) ,RechtundSt aati ms ozi al enWandel ,Fes t s chr i f tf 썥 urHansUl r i ch Edzar dSchmi dt Jor t zi g,Beendi gungpol i zei l i cherZus t ands ver ant wor t l i chkei tdur chDer el i kt i on? ,i n:Nor ber tAcht er - 同 条 一 項 は 、 法 上 の 義 務 か ら 免 れ る こ と は で き ず 、 そ の よ う な 所 有 権 放 棄 は 、 と 規 定 す る 。 쎾 国 の 警 察 力 に 対 す る 関 係 で 無 効 で あ る と し て い た ︵ は 、 所 有 権 放 棄 に よ り 、 瓦 礫 を 除 去 す べ き 状 態 責 任 に よ る Gr zi wot z,i n:Nomos Komm,BGB,2. Auf l . 쐍 7 5 論 ︶ 説 本 の 文 な で か こ で の 、 あ 所 と 有 紹 者 介 に す よ る る も 私 の 法 以 上 外 の に 行 も 為 、 は す 、 で ︵ に 注 썷 法 一 쑳 上 九 ︶ の 四 義 八 務 年 が に 履 グ 行 レ さ ー れ ヴ る ェ こ が ︵ と 注 を 戦 쑘 썸 条 争 ︶ 件 で と 破 し 壊 て さ の れ み た 可 能 差 で あ 築 っ 物 て の 、 再 瓦 礫 の と 所 題 有 す 者 る 쐍 77 쐍 76 ︶ ︶ 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 舶 航 行 に 危 険 だ と し て 当 局 が 危 険 防 御 措 置 を 命 じ た 処 に 対 し 異 議 を 申 し 立 て た 事 案 で あ ︶ に 採 用 さ れ て い る 。 こ れ は 、 ヴ ェ ー ザ ー 川 に 面 す る 元 造 所 の 쎾 敷 地 の 所 有 者 ︶ で あ る 。 シ ュ ミ ッ ト ・ ヨ ル ツ ィ ヒ は 、 こ の 見 解 に つ い に よ り 危 険 除 去 コ ス ト を 共 に 転 嫁 す る こ と を 許 さ な い の が 、 状 態 責 任 の 立 法 目 的 に か な う と し て 、 状 態 責 任 の 存 続 を い う ⑴ な お 一 、 つ 目 は 、 そ ︵ の 注 物 쑘 썸 か ︶ ら こ れ ま で 利 益 、 を 得 村 て ・ き 前 た 掲 所 ︵ 有 注 者 쑴 썩 に ︶ は 、 ド す イ で ツ に 土 成 壌 立 保 し 全 た 法 状 の 態 研 責 究 任 を 三 所 六 有 ∼ 権 三 放 九 棄 頁 に を よ も り 参 終 照 了 。 さ せ 、 こ れ 整 理 に 基 づ い て ︵ ︵ 注 써 쑘 ︶ 쎾 ︶ 、 こ こ で 簡 単 に み て お こ う 。 で あ る 。 所 有 者 で な く な っ て も 状 態 責 任 の 存 続 を い う 立 場 と し て ど の よ う な も の が あ る か を 、 シ ュ ミ ッ ト ・ ヨ ル ツ ィ ヒ に よ る き ず 、 そ う し た 主 張 は 成 功 し て い な い と し て 、 所 有 権 放 棄 の 無 効 そ の も の を い う こ と で 状 態 責 任 を 存 続 せ し め よ う と す る も の 立 場 も み ら れ る 。 こ う し た 立 場 に つ い て 、 シ ュ ミ ッ ト ・ ヨ ル ツ ィ ヒ は 、 や は り 状 態 責 任 を 所 有 者 の 地 位 か ら 切 り 離 す こ と は で 博 之 ︶ ,쏃21S.328Fn.63. な の で 、 所 事 業 に 利 用 し て い て ︵ 原 告 は こ れ を 利 用 し て い な い 。 ︶ 、 原 告 の 前 主 は こ れ を 動 産 台 が フ リ ア ォ フ の 見 解 ︵ /Wacke/Vogel /Mar Dr ews t ens ,Gef ahr enabwehr ,9. Auf l . 所 敷 地 の 本 質 的 構 成 部 は 原 告 の 前 主 が 造 な お 、 フ リ ア ォ フ の こ の 見 解 は 、 ブ レ ー メ ン 上 級 行 政 裁 判 所 一 九 八 八 年 八 月 一 六 日 決 定 ︵ て 、 状 態 責 任 の 構 成 要 件 と し て 当 該 物 の 所 有 権 を 明 示 的 に い う 法 律 規 定 の 文 言 に 反 す る と し て 、 こ れ を し り ぞ け る 。 ,i n:FSf 썥 urScupi nzum 80.Gebur t s t ag,S.824827 は 土 地 に 固 着 し て い て 造 台 部 が 、 川 に 突 き 出 し て い る ,JA 1990,135 台 部 る 。 問 題 の Schmi dt Jor t zi g と し て 所 有 権 放 棄 し て い た よ う だ が 、 決 定 は 、 問 題 の Pai nt ner 動 産 と し て B G B 九 五 九 条 に よ り 、 所 有 権 放 棄 意 思 で の 占 有 放 棄 で も っ て 所 有 権 放 棄 す る こ と は で き な い と し て 、 原 告 の 状 Kar lFr i edr i chFr i auf ,i n:Eber har dSchmi dt Aßmann( Hr s g. ) ,Bes onder esVer wal t ungs r echt ,11. を も た ら す こ と に あ り 、 妨 害 物 か ら 利 益 を 態 責 任 を 肯 定 し 、 原 告 の 訴 え を し り ぞ け る 。 そ れ に 際 し て 、 決 定 は 、 か り に こ の 方 式 で の 所 有 権 放 棄 が 可 能 で あ っ た と し て Auf l .1999,2. Abs chn. :Pol i zei -undOr dnungs r echtRn.89,S.155 共 に 転 嫁 す る 共 と の 間 に 適 切 な リ ス ク 配 も 、 妨 害 物 の 所 有 者 は 所 有 権 放 棄 に よ っ て 状 態 責 任 を 免 れ る こ と は で き な い の で 、 原 告 の 前 主 の ひ と た び 成 立 し た 状 態 責 任 JA 1990,133,135136mi tAnm. に と っ て 無 用 と な っ た 物 の 所 有 権 放 棄 を 通 じ て 不 利 益 ︵ 危 険 除 去 費 用 ︶ を は 影 響 を 受 け な い 、 状 態 責 任 の 意 義 は 、 所 有 者 と vonEdi t hPai nt ner= NVwZRR 1989,16 得 て き た 所 有 者 に は 、 そ の 後 自 쐍 7 8 責 ︶ 任 な の お 存 、 続 シ を ュ 導 ミ く ッ 立 ト 場 ・ だ ヨ が ル 、 ツ 論 ィ 者 ヒ に は よ 、 っ こ て の は よ ︵ う 所 に 有 、 権 所 放 有 棄 権 等 放 ︵ に 棄 注 よ を 쑴 써 り 無 ︶ ︶ 効 所 と 有 解 者 し で て な ︵ く し な た っ が て っ も て な 、 お な 状 お 態 所 責 有 任 者 は で 終 あ 了 る し と な し い て と ︶ す 状 る 態 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 四 〇 쐍 二 一 六 ︶ 占 権 を 行 す る こ と は 許 さ れ な い の で 、 こ の こ と が 妥 当 す る が 、 動 産 の 所 有 権 放 棄 で は 、 こ れ ら と 異 な り 、 動 産 が 無 主 で あ し 、 物 の 譲 渡 や 、 土 地 や 登 録 さ れ た 舶 の 所 有 権 放 棄 の 場 合 は 、 国 庫 が 絶 対 的 で 排 他 的 な 先 占 権 を 有 し 、 所 有 権 放 棄 者 が 先 態 責 任 を 廃 さ な い 、 な ぜ な ら 、 物 に 対 す る 事 実 上 ま た は 法 的 な 権 力 を 失 い こ れ を 回 復 し 得 な い の で あ れ ば 、 状 態 責 任 は 脱 落 な っ た の で 、 そ の 後 は B G B 九 五 九 条 に よ り 無 形 式 で 所 有 権 放 棄 で き る こ と と な っ た が 、 い ず れ に し て も 、 所 有 権 放 棄 は 状 航 行 局 で の 意 思 表 示 に よ り 所 有 権 を 放 棄 し た こ と で は 、 所 有 権 は 消 滅 し な い 、 そ の 後 、 登 録 が 抹 消 さ れ 本 件 難 破 は 動 産 と し て い た こ と に つ い て は 、 判 決 は 、 以 下 の よ う に い っ て 、 こ の こ と に よ る 状 態 責 任 の 消 滅 を 否 定 す る 。 す な わ ち 、 判 決 は 、 課 せ ら れ た 行 為 を 行 う こ と が 自 は 舶 違 簿 法 に で 登 あ 録 る さ と れ し て て い こ た れ の を で 取 、 り 所 消 有 す 権 。 放 結 棄 論 の に と 経 は し 済 登 て 的 録 は 金 裁 原 銭 判 告 的 所 の な で 訴 状 の え 況 意 が か 思 認 ら 表 容 自 示 さ と れ に 登 た は 録 わ 不 簿 け 可 へ で 能 の あ で 登 る あ 録 が る と 、 と が 原 い 必 告 う 要 が 原 で 難 告 あ 破 の っ 抗 て の 弁 、 原 所 を 告 有 容 が 権 れ 水 は を て 及 内 放 、 び 水 棄 処 イ ン 川 に 沈 没 し た の 共 有 者 ︵ 長 で も あ っ た 。 ︶ が 、 当 局 か ら 下 さ れ た の 除 去 命 令 に 対 し 異 議 を 申 し 立 て た 事 案 で あ る 。 쑴 썪 ︶ フ ラ イ ブ ル ク 行 政 裁 判 所 一 九 六 七 年 二 月 一 五 日 判 決 ︵ ︶ の 見 解 で あ る 。 こ れ は 、 他 と の 衝 突 に よ り ラ ⑶ 三 つ 目 は 、 物 に 対 す る 事 実 上 の 支 配 が 他 者 に 移 っ て い な い か ぎ り は 、 か つ て の 所 有 者 の 状 態 責 任 が 存 続 す る と す る 前 掲 ︵ 注 き な い と し て 、 こ れ を し り ぞ け る 。 ル ツ ィ ヒ は 、 こ の 見 解 に つ い て 、 民 事 法 上 、 所 有 者 に 所 有 権 放 棄 が 許 さ れ る と き に 、 警 察 法 上 、 そ こ に 妨 害 を み る こ と は で で 、 シ ュ ミ ッ ト ・ ヨ ル ツ ィ ヒ の い う よ う な 、 所 有 権 放 棄 そ の も の に す で に 生 ぜ し め て い る 動 産 の 所 有 権 放 棄 に よ っ て 、 状 態 責 任 や 行 為 責 任 を 免 れ る こ と は で き な い と す る ︵ の 安 全 の 妨 を 害 挙 を げ み る る が も 、 の ヴ で ォ は ル な フ い ら 。 は ︶ 。 、 シ 所 ュ 有 ミ 者 ッ は ト ︶ 妨 ・ の 害 ヨ み を ツ ィ ヒ は そ の よ う な 見 解 を 想 起 さ せ る も の と し て 、 HansJ.Wol f fund Ot t o Bachof ,Ver wal t ungs r echtI I I :Or dnungs , る 間 は 、 だ れ も が ︵ 従 来 の 所 有 者 も 含 め て ︶ そ の 物 を 先 占 し ︵ B G B 九 五 八 条 ︶ 、 法 的 な 権 力 を 獲 得 で き る の で 、 従 来 の 所 有 Rn.24,S.70 쐍 二 一 七 ︶ 者 が 物 に 対 す る 法 的 な 権 力 を 回 復 し 得 る か ぎ り は 、 つ ま り 第 三 者 が 先 占 し な い う ち は 、 従 来 の 所 有 者 の 状 態 責 任 は 存 続 す る DVBl1967,788 四 一 か ら で あ る 、 と 。 Lei s t ungs -undVer wal t ungs ver f ahr ens r echt ,4. Auf l .1978,쏃127Id1,S.70 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ ⑵ 二 つ 目 は 、 所 有 権 放 棄 そ の も の に の 安 全 の 妨 害 を み て 、 行 為 責 任 を 基 礎 づ け よ う と す る 見 解 で あ る ︵ シ ュ ミ ッ ト ・ ヨ ル こ と は 許 さ な い と す る こ と が 右 の 立 法 目 的 に 適 合 す る と す る 。 St 썥 ockl eundR썥 ocks ei s en ,NJ1993,68,69. ,쏃928Rn.1. ,2. Kap.Rn.153,S.222223. ,쏃928Rn.3;Lor enz,i n:Er man,BGB,13. Auf l . Schoch,i n:Schmi dt Aßmann/Schoch,Bes onder esVer wal t ungs r echt ,14. Auf l . NVwZ1996,10361038. /Rot Gr 썥 un,i n:Bamber ger h,BGB,3. Auf l . 쐍 쐍 쐍 8 4쐍 8 3쐍 8 2쐍 81 80 79 ︶ ︶ ︶ ︶ ︶ ︶ 同 で 項 そ は の 、 占 所 有 有 を 権 放 は 棄 쎾 義 し 務 た を と ︵ と き 注 も は 썫 な 、 쑗 ︶ う そ 。 の そ 動 の 産 行 は 無 ︵ 注 は 主 썺 쑳 、 と ︶ 同 な 時 る に と 共 規 の 定 福 す 祉 る に 。 資 す る も の ︵ で 注 な 썪 쑴 け ︶ れ ば な ら な ︵ い 注 썶 쑴 と ︶ 規 定 す る 쎾 。 Lot harKnopp,Akt uel l esausder Al t l as t enSzene:Fr ei wer den desGr unds t 썥 ucks ei gent 썥 umer svon derZus t ands - GewAr ch //www. 7B 138. 98,ht t p: ︶ に お い て 、 逆 に 、 本 件 譲 渡 を 良 俗 違 反 に よ り 無 効 と し て 、 行 政 当 局 に よ る 命 令 を 正 ver ant wor t ung.Zugl ei chei neBes pr echungvonVGH BadenWu 썥r t t ember g,Bes chl ußvom 4. 8. 1995,BB 1996S.392,BB 쎾 NVwZ1996,10371038. 쎾 て の も の で あ る 。 そ の 後 、 本 案 手 続 で は 、 バ ー デ ン ・ ヴ ュ ル テ ン ベ ル ク 上 級 行 政 裁 判 所 が 、 一 九 九 八 年 一 月 二 〇 日 判 決 ︵ 1996,389392 390. 1998,301303= VBl BW 1998,312314 当 と し た 。 譲 渡 人 は こ れ を 不 服 と し て 上 告 し た が 、 連 邦 行 政 裁 判 所 は 、 一 九 九 八 年 五 月 一 二 日 決 定 ︵ 쐍 86 쐍 85 の ︶ ︶ で こ な の お バ 所 ー 쎾 有 デ 者 ン [ で ・ あ ヴ っ ュ 쎾 ] て ル 状 テ 態 ン 責 ベ 任 ル 者 ク で 上 あ 級 る 行 と 政 し 裁 て 判 調 所 査 一 措 九 置 九 を 五 命 年 じ 八 ら 月 れ 四 た 日 譲 決 渡 定 人 は が 、 、 郡 執 庁 行 か 停 ら 止 、 を 本 求 件 め 譲 た 渡 仮 は の 良 権 俗 利 違 保 反 護 に 手 よ 続 り に 無 つ 効 い な 条 一 項 に 相 当 す る 。 ︶ 。 ま た 、 B G B 九 五 九 条 は 動 産 所 有 権 の 放 棄 に つ い て の 規 定 で 、 動 産 の 所 有 者 が 所 有 権 を 放 棄 す る 意 図 に つ い て の 規 定 で 、 そ の 一 項 は 無 主 の 動 産 を 自 主 占 有 し た 者 は 、 そ の 所 有 権 を 取 得 す る と 規 定 す る ︵ わ が 民 法 の 二 三 九 以 上 の 見 解 の な か で 参 照 さ れ た B G B 九 五 八 条 と 九 五 九 条 と を こ こ で 紹 介 し て お く 。 B G B 九 五 八 条 は 無 主 の 動 産 の 先 占 だ け を 状 態 責 任 が 襲 う の か と 疑 問 を 呈 し 、 こ れ を し り ぞ け る 。 る の か 、 ま た 、 動 産 を 先 占 す る 可 能 性 が あ る 多 く の 者 の な か か ら 、 な に ゆ え 旧 所 有 者 ︵ 先 占 す る 蓋 然 性 は も っ と も 小 さ い 。 ︶ で き な い し 、 か り に 事 実 上 の 物 支 配 が 重 要 で あ る と し て も 、 先 占 権 が あ る か ら と い っ て な に ゆ え 事 実 上 の 支 配 が あ る と い え ヨ ル ツ ィ ヒ は 、 こ の 見 解 に つ い て 、 警 察 上 の 責 任 の 基 礎 に あ る の は 所 有 権 で あ っ て 、 解 釈 で こ れ を 他 の も の に 代 え る こ と は こ の 見 解 で は 、 不 動 産 と 動 産 と で は 所 有 権 放 棄 に よ り 状 態 責 任 が 存 続 す る か 消 滅 す る か が 異 な る こ と に な る 。 シ ュ ミ ッ ト ・ ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 四 二 쐍 二 一 八 ︶ ︶ に お い て 、 こ れ を し り ぞ け て い る 。 KnoppundAl br echt ︵ 注 썪 쑴 ︶ ,BB1998,1856;Knopp ︶ も 、 良 俗 MODE=URT&RI GHTMENU=NO NJW 2003,2255 ︶ は 、 本 件 で の 土 地 所 有 権 放 棄 が 状 態 責 任 を 終 わ ら せ よ う と す る 動 機 に よ る も の で あ っ た こ と は 疑 い 違 反 の 可 能 性 を 肯 定 す る 趣 旨 か 。 こ れ に 対 し て 、 前 掲 ︵ 注 썫 쑗 ︶ バ ー デ ン ・ ヴ ュ ル テ ン ベ ル ク 上 級 行 政 裁 判 所 一 九 九 七 年 六 月 二 /i /161/? f achdokument e. l ubw. badenwuer t t ember g. de/s er vl et s COMMAND=Di s pl ayUr t ei l &FI S=161&OBJ ECT=3907& 日 決 定 ︵ 쐍 8 7 ︶ ︵ 本 注 썪 文 쑴 に ︶ 挙 げ た ほ か 、 そ う し を た も 事 参 案 照 で 。 、 前 掲 ︵ 注 썪 쑴 ︶ 連 邦 行 政 裁 判 所 二 〇 〇 三 年 四 月 一 一 日 判 決 ︵ ,DVBl1999,1010 な い と し 、 ま た 、 そ う し た 動 機 で の 所 有 権 放 棄 が 良 俗 違 反 で あ る か ど う か に つ い て は 争 い が あ る と し つ つ も 、 こ の 点 に つ き 態 NJW 1997,3259 の 第 三 段 落 ︶ ︶ 。 Zf W 2012,42 ︵ 쐍 쐍 90 쐍 89 88 ︶ ︶ ︶ 度 判 を 原 決 明 告 自 ら は 身 か 、 も に 本 こ し 件 の な 土 こ い 地 と 。 を を 売 指 却 摘 し す よ る う ︵ と し た が 関 心 を 示 ︶ 。 す 者 が お ら ず 、 ま た 、 贈 与 も 不 可 能 だ っ た 、 所 有 権 放 棄 な く し て は 組 合 を Zf W 2012,44. Ges et z썥 uber 担 金 を 課 し て き た の で 、 そ の 本 件 は 、 土 地 所 有 権 を 放 棄 し た に も か か わ ら ず 、 被 告 灌 水 団 体 ︵ 一 九 九 一 年 の 給 水 団 体 法 ︵ 清 算 す る こ と は 不 可 能 だ っ た と 主 張 し て い た ︵ //www. /? ht t p: l andes r echt bw. de/j por t al quel l e=j l i nk&doci d=MWRE11000 共 団 体 で あ る 。 ︶ が Zf W 2012,44. ︶ に よ る 쐍 9 1 ︶ =bs =L&doc 1175&ps ml bawuepr od. ps ml &max=t r ue&doc. par t . nor m=al l Tat bes t and ︶ も 、 状 態 責 任 か ら 免 れ る 目 的 で の 土 地 の 所 有 権 放 棄 や 売 却 は 、 必 ず や 良 俗 違 反 の 行 為 で 取 消 し を 求 め て 訴 え を 提 起 し た も の で あ る 。 判 決 は 、 土 地 所 有 権 放 棄 の 良 俗 違 反 性 を 否 定 し て こ れ を 有 効 と 解 し 、 所 有 権 放 棄 Was s er -undBodenver b 썥 ande( Was s er ver bands ges et z-WVG) あ る と い う わ け で は な い と す る 。 こ れ は 、 岩 地 の 所 有 者 が 土 地 所 有 権 を 放 棄 し た あ と 死 亡 し た が 、 行 政 当 局 が 、 右 所 有 権 放 棄 //www. 7 L 2396/04. NW,ht t p: hf vs peyer . de/l ba/ 쐍 二 一 九 ︶ は 良 俗 違 反 に よ り 無 効 で あ る と し て 、 そ の 相 続 人 に 対 し 、 落 石 の 危 険 に 対 す る 保 安 措 置 を 命 じ 、 こ れ に 対 し て 、 相 続 人 が 執 行 쐍 92 ︶ ︵ 時 以 そ 降 の の ほ か 、 担 ノ 金 ィ 支 シ 쎾 払 ュ 義 タ ︶ 務 ッ に を ト お 否 行 い 定 政 て し 裁 、 た 判 こ 。 所 れ 被 二 を 告 〇 し は 〇 り こ 四 ぞ れ 年 け を 一 て 不 〇 い 服 月 る と 二 。 し 〇 て 日 上 決 告 定 し ︵ た が 、 連 邦 行 政 裁 判 所 は 、 二 〇 一 二 年 四 月 二 六 日 判 決 NVwZ2012,974976 四 三 停 止 を 求 め た 仮 の 権 利 保 護 手 続 に つ い て の も の で あ る 。 決 定 は 、 本 件 岩 地 の よ う な 利 用 可 能 性 の な い 土 地 の 所 有 権 放 棄 で は 、 /pdf /VGNW7L2396but zi nger 04. pdf 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ ︶ は 、 死 亡 し た が 岩 壁 か ら 生 じ る 危 険 に つ い て の 費 用 負 担 を 共 に 課 す る た め だ け イ ン ラ ン ト ・ プ フ ァ ル ツ 上 級 行 政 裁 判 所 二 〇 〇 四 年 一 二 月 三 日 決 定 ︵ //www. 12 B 11999/04. OVG,ht t p: hf vs peyer . de/l ba/ 判 Har al dHes s , 쎾 倒 産 手 続 に お け る 環 境 浄 化 本 に 案 土 訴 地 所 の 有 見 権 通 を し 放 が 棄 明 し ら た か の で か な ど い う 以 か 上 は 、 な 危 お 険 不 か 明 ら で 即 あ 時 る に な 防 ど 衛 と す し べ て き 、 所 の 有 利 権 益 放 は 棄 、 の 執 良 行 俗 を 違 暫 反 定 性 的 に に つ 免 い れ て る は こ な と お の 解 私 明 的 を な 要 利 す 益 る に の 優 で 、 /pdf /OVGRP12B11999but zi nger 04. pdf ] め ら れ る と 解 さ れ て い て 、 こ の 制 度 の 存 在 を 前 提 と し た 規 定 ︵ 三 二 条 三 項 一 文 ︶ も 置 か れ て い る 。 さ し あ た り 、 쐍 9 3 ︵ ︶ る こ な れ ど に と よ し り て 当 、 該 相 物 続 件 人 は の 倒 申 ︶ 産 立 に 財 て お 団 を い か し て ら り 、 除 ぞ 明 か け 文 れ て 規 、 い 定 倒 る が 産 。 あ 債 る 務 わ 者 け の で は 管 な 理 い ・ が 処 、 倒 権 産 能 管 が 財 復 人 活 の す 管 る 理 。 ・ こ 処 の 制 権 度 能 は ︵ 、 八 一 〇 九 条 九 ︶ 四 に 年 基 の づ 倒 き 産 認 法 I ns ol venzor dnung( I ns O) 쎾 I ns ol venzr echt .Gr oßkomment ar ,Bd.1,2. Auf l .2013,쏃쏃32,33 Rn.49,쏃쏃35,36 Rn.102,쏃80 Rn.465;Her mannj os ef ] ︶ 、 本 件 除 外 に よ り 、 倒 産 管 財 人 の 浄 化 責 任 は 終 了 し た と す る ︵ 原 判 決 は 、 同 文 の 類 推 適 用 を 肯 定 し 쎾 [ 一 橋 法 学 八 巻 三 号 ︵ 平 成 二 一 年 ︶ 八 巻 三 号 一 八 三 ∼ 二 一 二 頁 を も 参 照 。 を 参 照 。 な お 、 わ が 国 の 破 産 法 で も 同 様 の 制 度 が 認 め ら れ て い る ︵ 七 八 条 二 項 一 二 号 ︶ 。 杉 山 悦 子 Pet er s ,i n:Mu 썥nchKomm,I ns O,3. Auf l . ,쏃35Rn. 84;Cl ausOt tundMi haiVui a,i n:Mu 썥nchKomm,I ns O,3. Auf l . ,쏃80Rn.65 쎾 費 用 の 負 担 者 Schmahlund Kl aus Pet erBus ch,i n:Mu 썥nchenerKomment arzurI ns ol venzor dnung,3. Auf l .2013,쏃33Rn.78;Ber nd ︵ 第 八 段 落 ︶ ︶ 。 ︶ 。 [ 決 は 、 ま た 、 連 邦 土 壌 保 護 法 四 条 三 項 四 文 ︵ 土 地 所 有 権 放 棄 者 に も 汚 染 除 去 等 の 義 務 を 負 わ せ る 。 ︶ の 類 推 適 用 を も 否 定 し て 쐍 94 ︶ R 쏃80I ns O 2/05,439( L)mi tAnm.vonGer har tKr ef t=WM 2005,233237. BVer wGE 122,7584 8182 = EWi の 義 務 が な い こ と は 明 ら か で あ る と す る 。 //l ht t p: exet i us . com/2004, 2650 は 、 B G B 九 二 八 条 二 項 二 文 の 文 言 か ら 、 国 に 先 占 権 行 ︵ BVer wGE 122, 8283 쎾 쐍 95 ︶ て 、 浄 化 責 任 の 存 続 を 認 め て い た ︵ 쏃928BGB. Fr i t zSchul ze,Di eAuf gabedesGr undei gent ums( )( Mi tbes onder erR썥 ucks i chtaufPr eus s en. ) ,Di s s . ,1909,S. TheodorS 썥 uß,Dur chgangs Her r enl os i gkei t .ZurPr obl emat i k vonAnei gnungundEr s i t zung,i ns bes onder edes쏃927 195196 쐍 96 ︶ い て は 状 態 責 任 ︶ を 否 定 し て 、 相 続 人 の 申 立 て を 認 容 し た 。 も っ と も 、 行 政 当 局 か ら の 異 議 申 立 て を 受 け て 、 上 級 審 で あ る ラ 約 す る こ と に あ っ た 可 能 性 が あ る な ど と し て 、 所 有 権 放 棄 の 良 俗 違 反 性 を 否 定 し ︵ 所 有 権 放 棄 を 有 効 と し ︶ 、 相 続 人 の 所 有 権 ︵ ひ そ の 唯 一 の 目 的 が 将 来 の あ り 得 べ き 保 安 措 置 費 用 か ら 免 れ る こ と で あ っ た と は 限 ら ず 、 目 的 が 保 安 費 用 と 関 係 の な い 出 費 を 節 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 博 之 ︶ 四 四 쐍 二 二 〇 ︶ BGB,AcP Bd.151( 1950/1951) ,S.132 S.25 ,2. 2. ,쏃85Rn.5;Wi l hel m,Sachenr echt ,4. Auf l . ,쏃53Rn.75;Mo 썥l l er ,Der el i kt i on 益 が 存 す る 共 の 権 利 は 、 た と え ば 、 国 庫 が 土 地 を G B 一 九 一 三 条 ︶ よ う 申 し 立 て た が 、 決 定 は 同 条 の 要 件 を 満 た さ な い と し て こ れ を し り ぞ け る 。 以 前 の 所 有 者 は ガ ス 管 敷 設 の Ei ckmann,i n:Wes t er mann/Gur s ky/Ei ckmann,Sachenr echt ,8. Auf l . な お 、 カ ト ゥ ネ ア ヌ は 、 国 庫 は 先 占 権 を 役 権 を 登 記 す べ き 義 務 を 負 っ て い て 、 こ れ を 物 的 に 確 保 す る の に 監 護 人 の 選 任 が 必 要 と 申 立 人 は 主 張 し て い た 。 決 定 は 、 申 立 NJW 1990,252 쎾 て を し り ぞ け る に 際 し て 、 結 論 が 実 際 的 で な い か に 思 え る か も し れ な い が 、 申 立 人 や /St ,Rn.850;Baur 썥 ur ner ,Sachenr echt ,18. Auf l . ︶ 。 こ の 点 、 ク ラ ニ ヒ フ ェ ル ト は 、 国 庫 に 先 占 権 を 先 占 す る こ と に よ っ て 貫 徹 さ れ 得 る と し 、 国 庫 の 先 占 権 に つ き 本 文 の こ と を い う と と も に 、 導 管 権 の 保 障 に つ き 쐍 9 7 ︶ ︵ は に る し き 、 ウ お 後 注 썩 쑱 国 ン く 掲 っ ︶ 庫 ナ こ ︵ と も 区 と 注 欲 先 裁 が し 占 判 で ︶ て 権 所 き 連 い を 一 る 邦 な 行 九 と 通 か 八 す 常 っ し 二 る 裁 た な 年 。 判 で か 六 あ 所 っ 月 ろ 一 た 一 う 九 の 五 、 八 で 日 し 九 、 決 か 年 無 定 し 七 主 ︵ 、 月 と 規 七 な 定 日 り 化 判 、 に 決 ︵ エ 際 ︵ 注 ネ し 썶 쑴 ル て ︶ ギ 見 ー 落 供 쎾 と 給 さ 企 [ れ 業 ︵ た ︶ が ] 注 と も 、 ︶ 썶 쑴 す 、 知 。 ︶ る 国 問 れ 。 庫 題 な は い の 先 当 土 占 事 地 権 者 は を ︵ の 所 長 注 た 有 期 쑴 썶 め 者 に ︶ に の わ 相 監 た 護 続 り 人 人 行 こ を が の 選 所 し あ 任 有 な と す 権 い 紹 を る ︵ 放 ま 介 B 棄 ま す 쐍 98 ︶ Rpf l eger1982,379380 380 す る か ど う か は 自 由 で あ る と 明 言 す る ︵ S.55 Kr ani chf el d, Di e Auf gabe des 法 上 の 権 利 と み る ︵ し な い 自 由 が あ る か ど う か に つ い て 、 そ う で あ る と も そ う で な い と も 述 べ て い な い 。 ま た 、 カ ト ゥ ネ ア ヌ は 国 庫 の 先 占 権 Vol r adWi l hel m Kr ani chf el d,Di eAuf gabedesEi gent umsanGr unds t 썥 uckenundder enFol gen,Di s s . ,1908,S.57. ︶ の に 対 し 、 ク ラ ニ ヒ フ ェ ル ト は 行 쐍 쐍 9 9 ︶ と 放 ︶ す 棄 る で 。 き な い が 、 先 占 権 を 行 JonCat uneanu,Di eRecht s l agedesauf gegebenenGr unds t 썥 ucks ,1912,S.5455. ,S.6 쐍 二 二 一 ︶ も 、 国 の 先 占 権 放 棄 を 無 効 と み る 趣 旨 の よ う で あ ︶ 。 を 私 法 上 の 権 利 と み る ︵ S.47, 55 四 五 ︵ 注 ︵ 썺 注 쑚 썪 ︶ 쑚 ︶ ,S.180,auchFn.17 ,AcP Bd.151,S.26,auchFn.25. 쎾 ︵ 注 썧 쑚 ︶ Schul ze,Di eAuf gabedesGr undei gent ums ,AcP Bd.151,S.2526,auchFn.26,27,S.31. ︵ 注 썧 쑚 ︶ Ei gent umsanGr unds t 썥 uckenundder enFol gen S 썥 uß 쐍 쐍 쐍 ︶ ︶ る ︶ 。 S 썥 uß 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 쎾 [ ] は 、 無 期 限 の 無 主 と い う そ う し た 状 態 は 、 法 政 策 的 に 好 ま し く な く 、 立 法 者 博 之 ︶ 四 六 DNot Z1967,3437mi tAnm.vonHansEr ns tDuve= NJW 1966,17151716. DNot Z1967,3537. NJW 1990,251253. NJW 1990,252. NJW 1990,252253. /Rot Gr 썥 un,i n:Bamber ger h,BGB,3. Auf l . Rpf l eger1991,1617 16 ,쏃928Rn.9;Lor enz,i n:Er man,BGB,13. Auf l . ,쏃928Rn.15;Bas s enge,i n:Pal andt ,BGB,72. Auf l . OLGZ1981, ,쏃928Rn.4; ,쏃928Rn.12; ,쏃928Rn.11; ︵ ︵ ︵ 注 注 注 쑳 쑴 썺 썶 썸 ︶ ︶ 쑘 ︶ ,쏃928Rn.23;Kanzl ei t er ,i n:Mu 썥nchKomm,BGB,6. Auf l . Gr zi wot z,i n:Nomos Komm,BGB,2. Auf l . Benni ng,i n:j ur i s PK,BGB,5. Auf l . Huhn,i n:Pr 썥 ut t i ng/Wegen/Wei nr ei ch,BGB,8. Auf l . 쏃928Rn.8;St 썥 ur ner ,i n:Soer gel ,BGB,2002 ,쏃928Rn.6;Augus t i n,i n:RGRK,BGB,12. Auf l .1979 ,쏃928Rn.4;Pf ei f er ,i n:St audi nger ,BGB,2011 ,Rn.851,853. Er t l ,i n:St audi nger ,BGB,12. Auf l . Er t l ,i n:St audi nger ,BGB,12. Auf l . ,쏃928Rn.4. ,쏃928Rn.19. ,쏃928Rn.2425. Ul r i chHoche,i n:Pal andt ,Komment arzum BGB,25. Auf l .1966,쏃928Anm. 5) c) . , ,쏃928Rn.2425; ,쏃53Rn.75;Wi el i ng,Sachenr echt ,5. Auf l . ︵ 注 썶 쑴 ︶ /St ,2. 2;Baur 썥 ur ner ,Sachenr echt ,18. Auf l . ,S.363;Wi l hel m,Sachenr echt ,4. Auf l . Er t l ,i n:St audi nger ,BGB,12. Auf l . 쎾 Mo 썥l l er ,Der el i kt i on ︵ 注 썸 쑘 ︶ ︵ 注 썩 쑱 ︶ ︵ 注 썫 쑳 ︶ ︵ 注 썫 쑳 ︶ ︵ 注 썫 쑳 ︶ ︵ 注 썩 쑲 ︶ 疑 問 が あ る と す る 理 由 は 示 さ れ て い な ︵ 注 썶 쑴 ︶ ︵ 注 썶 쑴 ︶ を 論 じ る ︵ 登 記 で き な い と す る 。 ︶ 。 쐍 ︶ 쐍 쐍 쐍 쐍 ︶ ︶ ︶ ︶ ︵ 注 썧 쑴 ︶ ︵ 注 썪 쎾 쑳 ︶ ︵ 注 썹 쑳 ︵ ︶ ︵ 注 注 썷 쑳 썺 쑳 ︶ ︶ 쐍 쐍 쐍 ︶ 裁 ︶ ︶ 判 裁 所 判 一 例 九 で 八 、 九 そ 年 の 七 ほ 쎾 月 か 七 、 日 ウ 判 ン 決 ナ の 区 援 裁 用 判 の 所 も 一 と 九 国 九 の 〇 先 年 占 七 権 月 放 一 棄 七 が 日 可 決 能 定 で ︵ あ る こ と を 前 提 に 、 쎾 国 の [ 先 占 ] ︶ 権 が 放 、 棄 前 が 掲 登 ︵ 記 注 可 能 ︶ か 連 ど 邦 う 通 か 常 141 쐍 二 二 二 ︶ Hans Er ns t Duve, な 国 お は 、 先 同 占 判 権 決 を に 放 先 쎾 棄 쎾 쎾 立 で ち き 、 る す か で と に い 前 う 掲 ︵ 、 注 法 썶 쑘 に ︶ 規 ツ 쎾 定 ヴ の ァ ︶ 。 な イ い ブ こ リ の ュ 問 ッ 題 ケ に ン つ 上 い 級 て ラ の ン は ト じ 쎾 裁 め 判 て 所 の 一 裁 九 判 八 例 〇 と 年 い 一 わ 二 れ 月 る 三 ︵ 〇 日 決 定 ︵ ︶ も 、 国 庫 の 先 占 権 放 棄 ︵ や 譲 渡 ︶ が 可 能 な こ と を 前 提 と し て い た 。 쐍 쐍 쐍 ︶ ︶ ︶ Anm.zudi es em Bes chl uß,DNot Z1967,3738 쐍 쐍 ︶ ︶ ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 ︶ ハ ン ブ ル ク ・ ラ ン ト 裁 判 所 一 九 六 六 年 四 月 二 九 日 決 定 が あ ら わ れ た こ と に 影 響 さ れ た と 思 わ れ る 。 ま Rai nerKanzl ei t er ,i n:Mu 썥nchenerKomment arzum BGB,2. Auf l .1986,쏃928Rn.9. ︶ 。 前 掲 ︵ 注 AxelPf ei f er ,i n:St audi nger ,Komment arzum BGB,13.Bear bei t ung1995,쏃928Rn.3,24. Rai nerKanzl ei t er ,i n:Mu 썥nchenerKomment arzum BGB, の 土 地 の 所 有 権 を 放 棄 す る こ と は で き な い と す た 、 ミ ュ ン ヒ ェ ン の 民 法 コ ン メ ン タ ー ル の 三 版 ︵ 一 九 九 七 年 ︶ で も 、 執 筆 者 は 引 き 続 き カ ン ツ ラ イ タ ー だ が 、 今 の 六 版 ︵ 二 〇 쐍 쐍 쐍 介 ︶ ︶ ︶ い し パ が つ ー 、 つ ラ 国 も ン 庫 は ト 疑 の 先 問 民 占 あ 法 権 り コ を 自 ン と メ 主 の ン 占 注 タ 有 記 ー 者 の ル に み の 譲 消 二 渡 え 六 で て 版 き い ︵ る る 一 と ︵ 九 す る 六 。 七 年 ︶ で は 、 執 筆 担 当 者 は 引 き 続 き ホ ッ ヒ ェ だ が 、 ズ ュ ー ス の 立 場 を 紹 Ul r i chHoche,i n:Pal andt ,Komment arzum BGB,26. Auf l .1967,쏃928 ,쏃928Rn.25. ,쏃928Rn.19 ︶ 。 Pf ei f er ,i n:St audi nger ,BGB,2011 Pf ei f er ,i n:St audi nger ,BGB,2011 ︵ 注 썩 쑲 ︶ ,쏃928Rn.24. 一 三 年 ︶ と 同 じ 記 述 ︵ こ の ︶ 。 あ ︶ と は 本 、 文 な で お 紹 そ ︵ ︵ 介 の 注 注 す ま 쑲 썩 썩 쑲 る ま ︶ ︶ 。 に ︶ に 残 改 さ ま れ っ て て い い る る ︵ な ︵ お 、 国 が 自 Anm. 5) c) 3. Auf l .1997,쏃928Rn.9 쐍 쐍 る ︶ ︶ エ ル ト ゥ ル の 記 述 ︵ 注 Pf ei f er ,i n:St audi nger ,BGB,2011 ,S.57;Cat uneanu,Di eRecht s l age ︵ 注 썪 ︵ 쑚 注 ︶ 썫 쑳 ︶ ,쏃928Rn.20,25. ] ︶ の 事 案 で は 、 ︵ 土 地 の 価 額 が 五 六 、 〇 〇 〇 ラ イ ヒ ︵ 注 썺 쑳 ︶ ,쏃928Rn.12. [ ︵ ︶ 注 썫 쑳 ︶ 쎾 Kanzl ei t er ,i n:Mu 썥nchKomm,BGB,6. Auf l . 쎾 ︵ 注 ,S.5556;Er t l ,i n:St audi nger ,BGB,12. Auf l . ︶ の 事 案 で は 、 不 動 産 ラ イ ヒ 財 政 裁 判 所 一 九 二 八 年 一 一 月 二 七 日 判 決 ︵ RFHE24,234236 234 ︶ ハ ン ブ ル ク 財 政 裁 判 所 一 九 七 八 年 四 月 二 〇 日 判 決 ︵ ス マ ル ク の と こ ろ ︶ 二 、 五 〇 〇 ラ イ ヒ ス マ ル ク の 現 金 支 払 い ︵ お よ び 譲 渡 に よ り 発 生 す る 諸 費 用 や 諸 税 等 の 引 受 け ︶ で も っ て 、 ,쏃928Rn.25. 쎾 ︶ ハ ン ブ ル ク 財 政 裁 判 所 一 九 七 八 本 文 で こ の あ と 紹 介 す る 後 掲 ︵ 注 EFG1978,458 쐍 二 二 三 ︶ BFHE 133,97 四 七 ︶ と そ の 上 告 審 判 決 で あ る 連 邦 財 政 裁 判 所 一 九 八 一 年 四 月 一 日 判 決 ︵ ︶ ラ イ ヒ 財 政 裁 判 所 一 九 二 八 年 一 一 月 二 七 日 判 決 、 後 掲 ︵ 注 担 保 権 の 債 権 者 へ の 三 〇 〇 万 ド イ ツ マ ル ク の 支 払 約 定 で も っ て 、 先 占 権 が 譲 渡 さ れ た 。 쐍 쐍 ︶ ︶ 改 訂 に 際 し て 見 落 と さ れ た か 。 Kr ani chf el d,Di eAuf gabedesEi gent umsanGr unds t 썥 uckenundder enFol gen 쎾 否 定 例 と し て 、 前 掲 ︵ 注 쐍 쐍 ︶ ︶ desauf gegebenenGr unds t 썥 ucks EFG 1978,458459 年 四 月 二 〇 日 判 決 ︵ 쐍 ︶ Er t l ,i n:St audi nger ,BGB,12. Auf l . 札 幌 学 院 法 学 ︵ 三 〇 巻 二 号 ︶ 쐍 ︶ 決 前 ︵ 掲 ︵ 注 쐍 101 EFG 1978,459. 1968,223229 228 RFHE 24,236 も ︶ と ︶ に 、 再 肯 び 쎾 否 置 を く ︶ [ 決 と 連 し い 邦 な ︶ ] う 国 ︶ か 通 に 。 常 っ 庫 裁 も の が た み 利 先 判 も ら 益 占 所 の れ が 権 一 と る 前 を 九 し 。 面 第 八 て に 三 九 、 あ 者 年 連 る に 七 邦 と 譲 月 行 す 渡 七 政 る す 日 裁 指 る 判 判 摘 こ 決 所 は と ︵ 一 、 に 九 す は 六 で 、 七 に 責 年 前 任 一 掲 を 一 ︵ 負 月 ︶ 注 う 二 は 八 所 、 日 ︶ 有 そ 判 ラ 者 う 決 イ を し ︵ ヒ 欠 た 財 い 事 政 た 案 裁 土 で 判 地 あ 所 を っ 一 、 た 九 整 쎾 。 二 序 八 さ [ 年 れ 一 た ] 一 経 月 営 二 と 七 管 日 理 判 の 博 之 ︶ NJW 1990,252 BFHE 91,191205 203 = BSt BlI I ︵ 平 成 二 六 年 一 月 二 一 日 脱 稿 、 引 用 の 裁 判 例 や 文 献 で ウ ェ ブ サ イ ト 掲 載 の も の は 同 日 に 閲 覧 ︶ 쐍 쐍 쐍 ︶ ︶ ︶ 藤 拙 拙 巻 稿 稿 ・ ・ ・ 前 前 前 掲 掲 掲 ︵ ︵ ︵ 注 注 注 ⑸ ⑴ ⑴ ︶ ︶ ︶ 静 札 札 岡 幌 幌 大 学 学 学 院 院 法 法 法 政 学 学 研 二 二 究 九 九 一 巻 巻 六 二 二 巻 号 号 一 一 一 ∼ 三 三 四 ∼ 頁 号 一 を 九 五 も 八 頁 参 ∼ を 照 七 も 。 二 参 頁 照 に 。 詳 し い 。 ド イ ツ 法 に お け る 土 地 所 有 権 放 棄 の 制 度 に つ い て ︵ 田 處 四 八 쐍 二 二 四 ︶
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