presentatie - Höcker Advocaten

Wijzigingen ontslagrecht I
Flexrecht
Wijzigingen flexrecht
Agenda:
A. Aanleiding en wijzigingen in een notendop
B. Onderwerpen vandaag:
1. Aanzegtermijn
2. Beperkende bedingen:
A. concurrentiebeding
B. proeftijd
3. Ketenregeling
Aanleiding en wijzigingen in een notendop
Idee politiek (bonden) met WWZ:
● De rechtspositie van flexwerkers wordt versterkt.
● Het ontslagrecht wordt sneller, goedkoper en eerlijker.
● De WW wordt er meer op gericht om mensen weer snel aan het
werk te krijgen.
Daarnaast :
● Actieplan Schijnconstructies
● Regeling STAR driehoeksrelaties (Speciale payrollregels vervallen
(p. 54 MvT)
Aanleiding en wijzigingen in een notendop
Flexibele schil: omvang
Kamerstukken II, 2013-2014, 33818, nr. 3, p.52
Aanleiding en wijzigingen in een notendop
Mate van ontslagbescherming bepaalde tijders EU 2013
Kamerstukken II, 2013-2014, 33818, nr. 3, p.11
Kamerstukken II, 2013-2014, 33818, nr. 3, p.53
Ontwikkeling in sneltreinvaart
Sociaal akkoord:
3 pijlers:
1. Flexrecht
2. Ontslagrecht
3. WW
11 april
2013
Wetsvoorstel Wet
werk & zekerheid
(Wwz) ter
advisering naar
Raad van State
9 sept
2013
Herfstakkoord:
aantal
maatregelen
versneld
ingevoerd
11 okt
2013
Ontwikkeling in sneltreinvaart
Kritisch advies
Raad van State
5 nov
2013
Behandeling EK
Ondanks kritieken
(o.a. VAAN), Wwz
aangenomen door TK,
met enkele (kleine)
amendementen
29 nov
2013
Nader rapport
en indiening
wetsvoorstel
bij Tweede
Kamer (TK)
18 feb
2014
24 mrt
2014
Brief van VAAN
aan Eerste
Kamer (EK):
o.a. verzoek tot
uitstel iwt
april
/mei
2014
Beoogde inwerkingtreding
Maatregel WW (alle
arbeid passend na 6
mnd (= nu 12 mnd)
Invoering
wijzigingen
ontslagrecht
flexrecht
(m.u.v. keten)
1 juli
2014
Keten
1 juli
2015
Stapsgewijze afbouw
van de WW van 3 jr.
en 2 mnd naar 2 jr.
(gerealiseerd 1 jan
2019).
1 jan
2016
Transities op de arbeidsmarkt
Kamerstukken II, 2013-2014, 33818, nr. 3, p.46
Wijzigingen Flexrecht
m.i.v. 1 juli 2014
1. Aanzegtermijn (7:668 BW)
2A. Concurrentiebeding (7:653 BW)
2B. Proeftijd (7:652 BW)
● Loondoorbetalingsplicht (7:628 BW leden 5 t/m 8, 10)
met het oog op oproepcontracten
● Uitzendarbeid (7:691 BW)
m.i.v. 1 juli 2015
3. 7:668a BW: ketenregeling
Aanzegging bepaalde tijd
● Werkgever is verplicht een maand van te voren:
● Schriftelijk werknemer te berichten wel of niet te verlengen;
● Voorwaarden waaronder dat geschiedt.
● Aanzegging geldt niet bij:
● Arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd korter dan zes maanden; of
● Bepaalde tijd niet gesteld op kalenderdatum (project); of
● Een uitzendovereenkomst met een uitzendbeding.
● Sanctie: vergoeding van een maand of pro rata
(NB. niet bij faillissement of surseance)
● Onmiddellijke werking, m.u.v. arbeidsovereenkomsten die binnen een
maand na 1 juli 2014, dus voor 1 augustus 2014, eindigen.
Aanzegging bepaalde tijd
0 mnd
11 mnd
12 mnd
Tijdige
aanzegging
0 mnd
11 mnd
11 mnd, 2 wkn
Niet tijdige
aanzegging
● Sanctie: vergoeding pro rata maand loon
12 mnd
Aanzegging bepaalde tijd
0 mnd
5 mnd
6 mnd
1
11 mnd
12 mnd
2
Stilzwijgende
verlenging
17 mnd
18 mnd
3
Stilzwijgende
verlening
Einde van
rechtswege
● Sanctie: één, twee of drie keer vergoeding gelijk aan maand loon
verschuldigd?
● Vervaltermijn: 2 mnd na eindigen aok (7:686a lid 4 BW), maar pas
latere iwt.
Aanzegging bepaalde tijd
0 mnd
6 mnd
Aanzegging bij
voorbaat …
● Tijdige aanzegging? Ja, want tijdig duidelijkheid, maar wg’s zullen
daar niet toe overgaan (vlgs minister).
Aanzegging bepaalde tijd
● Dus: werkgevers pas uw administratie aan en zeg tijdig aan!
● Voorbeeld: bij niet verlenging:
“Hierbij zeg ik u aan dat de arbeidsovereenkomst met ingang van [datum]
van rechtswege eindigt en niet zal worden verlengd.”
● Voorbeeld: bij verlenging:
“Hierbij zeg ik u aan dat de arbeidsovereenkomst met ingang van [datum]
zal worden voortgezet voor de duur van [periode], onder de voorwaarden
zoals die zijn opgenomen in de arbeidsovereenkomst van [datum].”
Of:
“Hierbij zeg ik u aan dat de arbeidsovereenkomst met ingang van [datum]
zal worden voortgezet voor de duur van [periode], onder de volgende [(in
aanvulling op de arbeidsovereenkomst van [datum] reeds geldende)]
voorwaarden:”
Beperkende bedingen
Martyn Top
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Concurrentiebeding: stand van zaken
●
●
●
●
●
●
●
Relatiebeding?
Concurrentiebeding, ao, reglement, CAO?
Schriftelijkheidsvereiste opgerekt;
“Zwaarder drukken”
Belangenafweging
Schadeplichtig ontslag
Concurrentiebeding en bepaalde tijd
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Concurrentiebeding: wijzigingen
● Uitgangspunt: concurrentiebeding bij tijdelijke
contracten verboden
● Uitzondering: de werkgever geeft gemotiveerd in
de overeenkomst aan welke zwaarwichtige bedrijfsof dienstbelangen een concurrentie beding
vereisen
● Sanctie: vernietiging
● Alle bepaaldetijdscontracten
● Geen rechten bij ernstig verwijtbaar ontslag ipv
schadeplichtig ontslag
● Procedurele wijzigingen
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Concurrentiebeding
● Motivering vergeten: bestaat non-concurrentie
beding niet
● Discussie motivering: toeslag zwaarwegend belang
(# rechtspraak WAA) moment? Begin/einde
contract …
● Verlenging ao: opnieuw overeenkomen
concurrentiebeding aan te bevelen
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Concurrentiebeding: tips
● Motivering bij elke verlenging, ook t.a.v.
relatiebeding;
● Motivering in de arbeidsovereenkomst opnemen
en niet daarbuiten;
● Werknemer wijzen op bestaan
concurrentiebeding en belang daartoe bij
beëindiging arbeidsovereenkomst.
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Concurrentiebeding: voorbeeldbeding
motivering
“In de uitoefening van zijn functie zal Werknemer
kennis opdoen van een samenhangend geheel van
financiële, organisatorische en (marketing)technische
informatie die Werkgever onderscheidt van haar
concurrenten en in belangrijke mate haar marktpositie
bepaalt. Werkgever heeft er een groot belang bij dat
voornoemde kennis niet gebruikt wordt door haar
concurrenten. Het in dit artikel opgenomen
concurrentiebeding is derhalve noodzakelijk vanwege
zwaarwegende bedrijfsbelangen als bedoeld in artikel
653 lid 2 BW."
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Proeftijd
● Huidige proeftijdregeling in vogelvlucht
● Schriftelijk aangegaan: ao, reglement, cao
● 1 maand voor ao’s < 2 jaar, 2 maanden > 2 jaar of
onbepaald;
● IJzeren proeftijd;
● Ontslag is niet vernietigbaar, opzegverboden
gelden niet. Opzegtermijnen ook niet;
● Nieuwe proeftijd?
● Misbruik en discriminatoir ontslag..
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Proeftijd
● Proeftijd bij een tijdelijk contract van ten hoogste
een half jaar wordt verboden
● In het BW wordt – conform de bestaande
jurisprudentie – opgenomen dat een beding waarin
een proeftijd is opgenomen nietig is in geval van
opvolgende contacten (tenzij wezenlijk nadere
vaardigheden)
● Doel: bijdrage aan beperkte inzet ao’s voor
bepaalde tijd
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Proeftijd, tips
● Neem geen proeftijd op in een contract voor
bepaalde tijd, korter dan zes maanden
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Ketenregeling
Hannah Vera Hess
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Huidige regeling:
7:668a lid 1
● 3x3x3
● Bij keten met:
- periode > 3 jaar of meer dan 3 contracten, tussenpozen ≤ 3 mnd:
- geldt laatste ovk. als aangegaan voor onbepaalde tijd
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Huidige regeling:
7:668a lid 2
● Ketenregeling geldt ook voor opvolgende werkgevers, als:
- de nieuwe arbeidsovereenkomst wezenlijk dezelfde vaardigheden
en verantwoordelijkheden vereist én
- tussen oude en nieuwe werkgever zodanige banden bestaan dat
het inzicht van de oude werkgever aan de nieuwe werkgever moet
worden toegerekend
Contracten voor onbepaalde tijd tellen ook mee voor keten, enkel bij
opvolgende werkgevers
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Huidige regeling:
● Van de ketenregeling kan ten nadele van de werknemer
worden afgeweken bij CAO.
● De huidige wettekst stelt daar geen grens aan.
● Voorbeeld: CAO contractspelers betaald voetbal
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Beoogde regeling:
● probleem huidige regeling: te ruime mogelijkheid om werknemers
langdurig en structureel in te schakelen o.b.v. tijdelijke contracten.
● Oplossing regering: herziening ketenregeling
● Beoogde inwerkingtreding: 1 juli 2015 (was aanvankelijk 1 juli
2014)
● Doel nieuwe regeling:
- Voorkomen dat werknemers langdurig op basis van flexibele
contracten worden ingezet.
- Herstel verhouding flexibel–vast
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Belangrijkste wijziging:
:
3x3x3
wordt
3x2x6
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
3x2x6:
● 3 staat voor:
3 contracten (blijft dus hetzelfde)
● 2 staat voor:
de maximumtermijn van de keten wordt verkort van 3 naar 2 jaar
● 6 staat voor:
de tussenpoos wordt verlengd van 3 naar 6 maanden
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
2e belangrijke wijziging:
● De mogelijkheid bij CAO af te wijken van de termijn en het aantal
contracten is begrensd:
- de periode van 2 jaar kan worden verlengd tot maximaal 4 jaar
- het maximum van 3 contracten kan worden verhoogd naar 6
(dus: 6x4x6)
● Voor slechts 2 categorieën:
1. uitzendovereenkomsten
2. in CAO opgenomen functies waarvoor de intrinsieke aard van de
bedrijfsvoering deze verruiming eist.
• niet: bij normale schommelingen in bedrijfsvoering a.g.v. economische
schommelingen
• wel: i.v.m. productieproces, bijvoorbeeld als werkzaamheden
projectmatig worden gefinancierd zoals in de cultuursector en
academische sector
• alleen in zwaarwegende gevallen
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
andere uitzonderingen ketenregeling:
● uitgezonderd in de wettekst zelf:
- werknemers van 18 die gemiddeld max. 12 uur per week werken (lid
11)
- Aovk’s i.v.m. beroepsbegeleidende leerweg (lid 10)
● mogelijkheid bij schriftelijke overeenkomst af te wijken voor:
- bestuurders van rechtspersonen, alleen m.b.t. de periode van 24
maanden (lid 7)
● mogelijkheid bij cao uit te zonderen:
- voor door Minister genoemde functies > waarbij bestendig gebruik is
en vanwege de intrinsieke aard van de bedrijfsvoering noodzakelijk is
dat alleen o.b.v. tijdelijke contracten wordt gewerkt (lid 7). VB: functie
van profvoetballer
- Aovk’s die hoofdzakelijk zijn aangegaan voor de educatie van de wn,
alleen m.b.t. periode van 24 maanden en als dat noodzakelijk is voor
afronding van de opleiding (lid 9)
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Wijziging lid 2: uitbreiding “opvolgend
werkgever”
Reikwijdte “opvolgend werkgever” opgerekt:
Ketenregeling van toepassing op
“elkaar opvolgende arbeidsovereenkomsten tussen een werknemer
en verschillende werkgevers, die, ongeacht of inzicht bestaat in de
hoedanigheid en geschiktheid van de werknemer, ten aanzien van de
verrichte arbeid redelijkerwijze geacht moeten worden elkaars
opvolger te zijn.”
Dus: eerder sprake van opvolgend werkgeverschap en dus sneller
een keten.
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Kort samengevat:
● 3x3x3 wordt 3x2x6
● bij CAO kan ketenregeling maximaal worden verruimd tot 6x4x6,
voor de uitzendovereenkomst en specifiek te noemen functies
waarvoor intrinsieke aard v/d bedrijfsvoering die verruiming vereist
● bij wet/CAO/schriftelijke regeling voor bepaalde categorieën
afwijkingen mogelijk (o.a. 18-minners met max 12 arbeidsuren per
week en bestuurders van rechtspersonen voor wat betreft 24 mnd)
● reikwijdte begrip “opvolgend werkgever” uitgebreid, dus daarbij
ketenregeling sneller van toepassing, tenzij afwijking bij CAO.
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Overgangsrecht
-
-
-
Inwerkingtreding 1 juli 2015;
Nieuw recht van toepassing op aovk’s die op of na 1 juli 2015 zijn
aangegaan, uiterlijk zes maanden na de daaraan voorafgaande
aovk, tenzij:
een CAO van toepassing is met een afwijkende ketenbepaling.
Afwijking in CAO geldt tot expiratiedatum CAO en maximaal tot 1
januari 2017;
De tussenpoos die vóór 1 juli 2015 begint, telt dus mee bij aovk’s
gesloten op of na 1 juli 2015.
Als een aovk voor bepaalde tijd op 1 juli 2015 de 24 maanden nog
niet is gepasseerd, maar dat wel tijdens de duur van deze aovk
gebeurt, dan blijft de oude ketenregeling van toepassing.
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Overgangsrecht: wel/niet einde van
rechtswege?
1 juli 2015
12 mnd
12 mnd
12 mnd
12 mnd
12 mnd
9 mnd
12 mnd
12 mnd
3 mnd+
3 mnd+
12 mnd
12 mnd
12 mnd
12 mnd
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Tips
● Benut overgangsrecht
● Pas tijdig de standaardmodellen (aovk’s en brieven) aan, met het
oog op:
- aanzegtermijn (vanaf 6 maanden);
- proeftijd (vanaf > 6 maanden)
- concurrentiebeding, alleen met motivatie;
● Maak van de standaard van 3 x 1 jaarcontract:
3 x 8 maanden, of beter nog 2 x 8 maanden en 1 x 7 maanden
want:
- optimale benutting van de periode van 24 maanden en
maximaal aantal van 3 contracten;
- in 1e contract van 8 maanden al de mogelijkheid v/e proeftijd
- maar let op: aanzeggingsplicht en transitievergoeding bij 2 jaar
(vandaar de optie van een laatste contract van 7 maanden)
©Höcker Advocaten • 15 april 2014
Höcker Advocaten
Jasper van Hulst
[email protected]
Martyn Top
[email protected]
Hannah Vera Hess
[email protected]
Van Eeghenstraat 98
1071 GL Amsterdam
Tel. 020 - 577 77 00
Fax 020 - 671 97 10
Email [email protected]
Site www.hocker.nl
©Höcker Advocaten • 15 april 2014