企業法Ⅰ講義レジュメ No.01

企業法Ⅰ講義レジュメ
No.01
企業法序説
テキスト参照ページ：１～19ｐ
テキストは弥永真生「リーガルマインド会社法第11版」
とする（以下同じ）
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企業法序説
• 企業法：企業を対象とし、企業に関する関係
を規律する法分野を企業法と呼ぶこととする
• 商法、会社法を中心とし、民法、手形法、小
切手法、金融商品取引法、その他の関連法
規にも必要に応じて言及する
• 商法総則は主として、個人商人、会社法は
会社、商行為法は両者を対象とする
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Ｉ各種の企業組織形態
• 私企業と公企業
• 個人企業と共同企業（営業主が複数）
• 営利企業と非営利企業
• 法人企業と非法人企業（法人格の有無）
• 別紙表参照
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会社の種類（１）
• 別紙表参照
• 株式会社＝公衆に散在する小額資本を広範に結
集し、大規模経営を可能にする共同企業形態
⇒出資者自ら経営に参加するとは限らない（所有と
経営の分離：ただし、非公開会社は所有と経営を
一致させることも可能）
⇒社員（＝株主）の間接・有限責任、資本充実維持
のための厳格な規制、社員の地位の株式化、社員
の地位の自由譲渡性（127Ⅰ）、株式の無記名証券
性
⇒株券：不発行が原則、株券を発行する場合は定
款で定める：株券発行会社と呼ばれる（214、117Ⅵ
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参照）
会社の種類（２）持分会社
• 合名会社＝出資者自ら経営に携わり、会社の債務
につき無限責任を負う者（無限責任社員）のみが
結合した形態
• 合資会社＝自ら経営に携わり、会社の債務につき
無限責任を負う者（無限責任社員）と、一定額の出
資を行い、その範囲内でのみ責任を負う者（直接・
有限責任社員）が結合した形態
• 合同会社＝社員の間接・有限責任という株式会社
の特徴と、内部関係に組合的規律が適用される人
的会社双方の特徴を併せ持つ会社形態
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会社法総論：会社の意義
•会社とは営利社団法人（旧
商法での定義）か？
•営利性
•社団性
•法人性
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営利性
• 従来、会社と他の社団法人と区別するメルクマー
ルとして挙げられていた
• 定義：対外的企業活動によって得た利益を社員に
分配すること（通説）
• 団体内部の活動により得た経済的利益を構成員
に享受させる相互（生命）保険会社や中小企業等
協同組合などは営利性を有しないとされる
• 株式会社：剰余金の配当（４５３）、株主の剰余金
配当請求権（１０５Ⅰ①）
• 持分会社：利益配当請求権（６２１Ⅰ）
7
ところが！
• 株式会社：剰余金の配当を受ける権利および残余
財産の分配を受ける権利の全部を株主に与えな
い旨の定款の定めは無効（１０５Ⅱ）
⇒残余財産分配請求権のみ与えれば、剰余金配
当請求権を与えない旨の定款の定めは有効
• 従来の通説の定義を前提にすると、営利性は株式
会社の本質的要素ではないのか？
⇒営利性の概念を「対外的企業活動によって得た
経済的利益を社員に分配（残余財産の分配を含
む）すること」と柔軟化することで、やはり株式会社
の本質的要素であるといえる
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では、持分会社ではどうか？
• 利益配当、出資の払戻しおよび残余財産の分配に
関する事項すべてにおいて定款自治が認められて
いる（６２１Ⅱ、６２４Ⅱ、６６６）
⇒とすれば、持分会社においては、利益配当と残
余財産の分配のいずれをも行わない旨の定款の
定めも有効とされるのか？
• 社員の一切の経済的利益を否定する旨の定款の
定めは、会社の本質に反するものであり無効と解
すべき
⇒持分会社においても営利性は本質的要素
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社団性
１社団・組合峻別論
• 社団という語は、民法上、組合と対比されるものとして使
用されてきた(権利能力なき社団の存在を認め、組合とは
切り離して、社団法人に準じて取り扱う)。そこでは、社団と
組合を区別する基準を巡って議論がなされている。
• 旧商法では、会社はすべて社団（一定の目的のために結
合した人の集合）とされた（旧商52）。この社団とは民法上
の組合と区別されるものとしての社団だとすると、社団で
あるはずの合名会社および合資会社に組合の規定が準
用される（旧商68・147）理由の説明がつかない。
• 社団ならば、その内部関係は団体と構成員の関係となり、
組合なら団体自体が独立した存在ではないので、団体の
内部関係は構成員相互の契約（債権債務）関係ということ
になるが、合名・合資会社の内部関係はどうなるのか(組
合・社団と法人格の関係)。
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２旧商法上の社団とは？
• 多数説は、旧商法52条の社団とは、組合と区別さ
れるものとしての社団ではなく、財団（一定の目的
のためにささげられた一団の財産）に対する概念
であり、広く、共同の目的を有する複数人の結合
体としての団体を意味すると理解する→民法上の
組合もここでいう社団に該当する。
• 社団は人の集まりであるが、ここでいう「人」には、
法人も含む。自然人の社員がおらず、法人のみを
構成員とする会社その他の社団は数多く存在する
（純粋持株会社の傘下にある株式会社など）。
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３一人会社
• 会社が人の集まりとしての団体であるとすれば、
社員が一人の会社は社団性がないことになるか？
• 旧商法では、合名会社では社員が一人になること
は会社の解散原因となる(旧商94)。合資会社も同
様（旧商147)⇒一人会社は認められない
• これに対して、株式会社、有限会社では社員が一
人になることが解散原因とされない(旧商404参照)
また、設立の際の発起人の人数規制が撤廃（旧商
１６５参照）⇒間接的に一人会社を容認（経済的実
態としても１００％子会社が多く存在する）
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会社法における社団性
• 会社法は、会社が社団であることを示す規定を置
いていない（旧商５２と対比）、また持分会社につい
ても、社員が一人となったことは会社の解散事由と
されなくなった（社員の欠乏＝社員が全くいなくなる
こと、は解散事由である）⇒全ての会社形態で一人
会社が容認（合資会社は合名会社か合同会社に）
• 「共同の目的を有する複数人の結合体としての団
体」としての社団性は会社の本質的要素ではなく
なった
• ただし、財団に対する概念としての社団性は認め
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られる
法人性
1. 法人性の意味
→会社は法人であり（３）、社員とは別個独立の
権利義務の主体である。会社は自分自身の財産
をもち、会社の名で訴えまた訴えられる。このよう
に法人とされることで団体の法律関係の処理が
簡明になる。
2. 団体のうちどのような種類のものに法人格を認め
るかは立法政策によって異なる。そして法人とさ
れることから当然に特定の属性をもつことにもな
らない。
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法人の属性
1. 権利義務の帰属主体となる
2. その名前で訴訟の当事者となる
3. その法人名義の債務名義によってのみ強制執行
を受ける
4. 法人財産が社員の債権者の責任財産とならず専
ら法人債権者の責任財産となる（排他的責任財産）
5. 法人財産の充実維持のための規制がなされる
6. 社員の有限責任
→株式会社はこれらすべての属性を満たす
→持分会社では、4は不完全(609、832参照)、合名
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に5・6はない、合資に5はなく、６は部分的
法人格否認の法理
• 法人格否認の法理とは、法人制度の目的に照らして、あ
る会社の形式的独立性を貫くことが正義・衡平の理念に
反すると認められる場合、または会社という法形態が法人
格の目的をこえて不法に利用されている場合に、その会
社の存在を全面的に否定するのではなく、その法人として
の存在を認めつつ、特定の事案の妥当な解決のために必
要な範囲で、一時相対的に、法人格の機能(会社と社員
の分離)を否定して、会社と社員(支配株主等)を同一視す
る法理。
• 小規模閉鎖会社や支配従属関係にある会社を巡るさまざ
まな法的問題の中で、特に会社債権者保護に関して展開
される。
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具体例
• 昭和４４年最高裁判決(最判昭44.2.27民集
23.2.511 百選３事件)
• 事案：ＸはＹ会社と店舗の賃貸借契約を締結してい
た。Ｙは電器機器販売業をしていたが実質的には
代表取締役Ａの個人企業であり、Ｘは電気屋のＡと
契約したつもりであった。その後ＸはＡを相手に賃
貸家屋の明渡請求訴訟を提起し、賃貸借契約を解
除する和解が成立した。和解に基づきＸはＡに家
屋の明渡しを求めたが、Ａは和解の当事者はＸＡだ
からＡが使用していた部分は明け渡すがＹが使用
している部分は明渡しを拒否した。そこでＸがＹを
相手に提訴した。
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判旨
• 「…法人格が全くの形骸にすぎない場合、またはそれが法
の適用を回避するために濫用されるが如き場合において
は、法人格を認めることは、法人格なるものの本来の目的
に照らして許すべからざるものというべきであり、法人格を
否認すべきことが要請される場合を生じるのである。…会
社という法的形態の背後に存在する実体たる個人に迫る
必要を生じるときは、会社名義でなされた取引であっても、
相手方は会社という法人格を否認してあたかも法人格が
ないのと同様、その取引を背後者たる個人の行為である
と認めて、その責任を追及することを得、そして、また、個
人名義でなされた行為であっても、相手方は商法504条を
まつまでもなく、直ちにその行為を会社の行為であると認
め得る…」
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法人格否認の要件（１）
1. 法人格の濫用事例
① 支配要件＝法人格がその背後にあって支配している者により
単なる道具として意のままに支配されていること
② 主観的要件（濫用目的）＝法人格を違法・不当な目的のために
利用するという目的
2. 類型
a. 法の潜脱(法定の競業避止義務の潜脱、会社を被保険者とす
る保険につき社員による故意の事故招致、労働組合員解雇の
ための偽装解散)
b. 契約上の義務の潜脱(契約上の競業避止義務回避、会社債務
（作為義務）の免脱のための別会社設立)
c. 債権者詐害(過小資本会社の設立による不法行為責任の限定、
強制執行免脱のための会社設立（財産の現物出資））
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法人格否認の要件（２）
1. 法人格の形骸化事例
• 法人とは名ばかりで実質的には個人営業又は親会社
の営業の一部門にすぎない場合
2. 以下の諸点等を勘案して判断される
Ａ全株式の所有(名義が別でも実質一人会社であること)
Ｂ経営の実権
Ｃ主体の混同
Ｄ会社財産と個人財産の区分不分明
Ｅ会社法上の手続不遵守
Ｆ過小資本
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Ｇ会社利益の搾取
法人格否認の効果
• 会社の存在を全面的に否定するのではなく、特定
のある局面で、会社の行為を株主個人の行為と同
視したり、有限責任を否定したりする。
• なお、この法理は取引行為だけでなく、不法行為
の場合にも適用される
• また会社・社員（株主）の側からこの法理の援用は
できないと解されている（多数説）：会社・社員（株
主）側に有利な形での適用の余地を認める見解も
ある（江頭）
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法人格否認の法理の役割
• 法人格否認の法理は一般条項であり、また特に形
骸化事例では要件があいまいなことから、適用は
慎重になされるべきといわれる。法人格否認の法
理を持ち出さずに既存の法規定や契約内容の解
釈から妥当な解決が図られる場合が多々あり、そ
れが不可能なときだけ、最後のより所としてこの法
理を用いるべき。
→例えば、実質的に個人営業の会社が破綻した際
に会社債権者が会社の背後にある個人に責任追
及する手段として、取締役の第三者に対する責任
（４２９）が法人格否認の法理に代わり、一定の役
割を果たしている
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会社の商人性
• 会社法上、会社を商人であると明示する規定はな
いが、会社法５条は、「会社がその事業としてする
行為」および「その事業のためにする行為」を商行
為とする→従来の商事会社・民事会社という区別
がなくなった
• 会社は法人である（３）から、会社は、「自己の名を
もって商行為をすることを業とする者」（商４Ⅰ）とい
える
• 会社は商人であり、商法５０４条以下の「商行為」
には会社の行為も含まれ、商人には会社を含むも
23
のと解する
II 会社の経済的機能
1. 資本・労力の集中：共同企業の一種なので、複数
の者が一つの事業に出資することによって、資本
の集中が可能になる。特に株式会社では有価証
券（株式・社債）市場を通じて資本を広範囲から
結集することが可能である。
2. 危険の分散
1. 事実上の危険分散：複数の者が損失を分担
2. 法律上の危険分散：有限責任制度→株式会社、合同
会社、合資会社の有限責任社員
3. 永続性の確保：法人格が付与され、その構成員
から独立した排他的責任財産を形成する
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Ⅲ 会社法の法源
• 法源とは：法を適用するにあたって法として援用
•
•
•
•
しうる法形式、特に裁判官が判決理由でそれを援
用して裁判の理由となしうる法形式を意味する
成文法源と不文法源とに分類できる
成文法源：国際法（条約等）・国内法、さらに国内法
は憲法、法律、命令などに分かれる
不文法源：判例、慣習など（条理の法源性について
は争いあり）
参考：H17年改正商法は、商慣習を商法の法源と
定めた
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１会社法の意義
1.
2.
形式的意義の会社法＝会社法という名称の法律（平成
１７年６月２９日）→私法規定だけでなく、訴訟手続や罰
則などの規定が含まれている（商法から独立し、商法特
例法などに分かれていた規定を整理・統合した
実質的意義の会社法＝会社に関係する私的経済主体
の間の権利義務ないし利害関係を妥当に調整するため、
会社の成立から消滅に至る過程を規制する私法法規の
総体を指す(＝企業組織法)→伝統的な理解によれば、
ほとんどが強行規定とされる(ただし、会社法の領域にお
いても、契約の自由が十分に機能し得る部分があり、立
法論・解釈論上の議論がある)
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２会社法の法源(制定法のレベルで)
• 会社法の法源の中心は、形式的意義の会社法
• 商法の他、手形法、小切手法、金商法、配当支払
法、株券等の保管振替法、担保付社債信託法、会
社更生法、企業担保法、商業登記法など多数の商
事特別法。これらの法律に基づく政省令（とりわけ
会社法において多くの法務省令委任がなされてい
る会社法施行規則等、商法施行規則、財務諸表
規則等が重要）
• 各種業法における会社組織に関する規定
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Ⅳ
会社の能力
1. 権利能力
2. 行為能力
3. 不法行為責任能力
4. 刑事責任能力
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１
会社の権利能力
• 会社はその成立時より権利能力を有する
→会社の成立＝設立の登記（49、579）
• 清算結了の登記によって権利能力を失う
（929）
• 自然人である商人の権利能力には制限はない
が、法人である会社の権利能力に関しては、
次のような制限が問題になる
① 性質・法令による制限
② 定款所定の目的による制限
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①性質による制限
1. 自然人に特有の権利義務を有しない
ex.身体、生命に関する権利や親族関係を前提
とする権利義務
→名誉権のような人格権は有しうる
2. 法令による制限：従来、法人は、他の会社の
無限責任社員となることはできない（旧商55、
有4）とされていたが、会社法ではこの制限は
廃止された
→株式会社を唯一の社員とする合名会社も成立しう
る
→法人は株式会社の取締役にはなれない（331条1項
30
1号）
②定款所定の目的による制限
• 民43（改正後34）は会社にも適用ないし類推適
用され、会社の権利能力も定款所定の目的によ
り制限されると解されている（判例）→類推適
用を否定する学説も有力
• 近時、取引の安全への配慮から、定款所定の目
的の範囲を緩やかに解釈する
①定款所定の目的自体に含まれなくても、目的
遂行に必要な行為は範囲に入る
②目的遂行に必要かどうかは、定款の記載自体
から観察して客観的・抽象的に必要でありうる
かどうかの基準により判断する
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業務執行者の目的の範囲外の行為
①株主または監査役（監査委員）は、行為の
差止請求権を有する（360、385Ⅰ、407Ⅰ）
②取締役の善管注意義務ないし忠実義務違反と
なり、損害賠償責任（任務懈怠）を生じる
（423Ⅰ）
→責任追及訴訟の対象となる（847）
⇒会社の政治献金について（百選２事件参照）
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２
会社の行為能力
• 会社は法人であり、権利義務の主体となりう
るが自ら実際に行為をすることはできない
• 自然人によって構成される会社の機関（株式
会社では株主総会、取締役会、代表取締役、
監査役等）の意思決定と行為が会社自身の意
思決定・行為として法的に評価される
• 機関の対外的活動を代表といい、代理の規定
が類推適用される
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３
不法行為責任能力
• 会社の代表機関がその職務を行う際に他
人に損害を加えた場合は、会社は不法行
為に基づく損害賠償責任を負う（持分会
社：600、株式会社：350）→民事責任
• 代表機関を構成する自然人自身の不法行
為責任（民709）を排除するものではな
い
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４
法人の刑事責任能力
• 会社法上は、原則として、法人には犯罪能力
がないとする刑法理論を前提とし、会社自体
を処罰せず、行為者である自然人（取締役･監
査役・清算人・発起人・執行役等）を処罰す
るが、一部に両罰規定が置かれた（975）
• 不正競争防止法、独占禁止法、銀行法、保険
業法、証券取引法、知的所有権法等の分野で
は、行為者自身のほか法人も処罰する両罰規
定が置かれる。法人には自由刑ではなく罰金
刑であるが近時法人に対する罰金刑の法定刑
が高額化している
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