Erstes Finanzmarktnovellierungsgesetz (1. FiMaNoG)

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16.12.2016
ErstesFinanzmarktnovellierungsgesetz(1.FiMaNoG)–
AuswirkungenfürVermittlervonVermögensanlagenimZweitmarkt
mitErlaubnisnach§34fGewOundDirektinvestments(z.B.
Container)
Am01.07.2016wurdeimBundesgesetzblattdasErsteFinanzmarktnovellierungsgesetz(1.FiMaNoG)verkündet.
DurchdasGesetzwurdeu.a.§1Abs.2Nr.7Vermögensanlagegesetz(VermAnlG)neugefasstunddie
Bereichsausnahmein§2Abs.6S.1Nr.8lit.2Kreditwesengesetz(KWG)eingeschränkt.
DadurchergebensichwesentlicheÄnderungenfürVermittlervonDirektinvestments(u.a.inContainer)sowiefür
VermittlernvonVermögensanlagenimZweitmarktzum31.12.2016.EineÜbergangsvorschriftfürdienachfolgend
beschriebenenÄnderungengibtesnicht.
1. ÄnderungimVermAnlG
AlsVermögensanlagegeltennachdemneuenWortlaut
„sonstigeAnlagen,dieeineVerzinsungundRückzahlungodereinenvermögenswertenBarausgleichim
AustauschfürdiezweitweiseÜb erlassungvonGeldgewährenoderinAussichtstellen.“
NachderÄnderungderNummer7durchdasFinanzmarktnovellierungsgesetzgenügtes,dassdemAnlegerdie
RückzahlungoderderBarausgleichinAussichtgestelltwerden.DurchdieÄnderungwirdsichergestellt,dassauch
DirektinvestmentsinSachgüter(z.B.BeteiligungenandemErwerbeinzelnerContainer),beiwelchenderRückerwerb
derAnlagevondemWillendesAnbietersodereinesDrittenabhängt,vondemTatbestanderfasstwerden(vgl.
BegründungdesErstenGesetzeszurNovellierungvonFinanzmarktvorschriftenaufGrundeuropäischerRechtsakte
(ErstesFinanzmarktnovellierungsgesetz–1.FiMaNoG),BT-Drs.18/7482,S.78).
Vermittler,dieauchnachdem31.12.2016weiterhinDirektinvestmentsvermittelnwollen,bedürfendamiteineErlaubnis
nach§34fAbs.1S.1Nr.3GewO–soferndasjeweiligeProduktalsVermögensanlagei.S.d.§1Abs.2Nr.7VermAnlG
eingestuftwird.WurdederVersicherungsschutzfürdieerlaubnisfreieVermittlungvonDirektinvestments
zuschlagspflichtigindieVermögensschaden-Haftpflichtversicherungeingeschlossen,istdurchdenVermittlerzuprüfen,
oberkünftigaufdenentsprechendenVersicherungsschutzverzichtenwill.DurchdieGesetzesänderungbestehtfortan
überdiesenBausteinzwarweiterhinSchutzfürdieerlaubnisfreieVermittlungvoninderKlauselaufgeführten
Direktinvestments,jedochwirdderAnwendungsbereichdieserKlauseldeutlichreduziert.
Hinweis:WederdieVermögensschaden-HaftpflichtversicherernochetwaigeFachmaklerprüfendieProdukte
hinsichtlichdererforderlichenErlaubnisimHinblickaufdenerforderlichenVersicherungsschutz.Inderallgemeinen
Muster-Verwaltungsvorschrift§34f/§34hGewO/FinVermV(Stand29.07.2016)werdenunterRandnummer24Hinweise
zurErkennbarkeitvonVermögensanlagenaufgeführt:IstaufderInternetseitederBaFineinVerkaufsprospekthinterlegt,
handeltessichbeidementsprechendenProduktumeineVermögensanlage.LiegteinProspektnichtvor,ist
eigenständigzuprüfen,obeineVermögensanlagei.S.d.§1Abs.2VermAnlGvorliegt(vgl.Rn24der„Allgemeinen
Muster-Verwaltungsvorschrift§34f/§34hGewO/FinVermV(Stand29.07.2016)).
1. ÄnderungenimKWG
DurchdenneuenWortlautgiltdieBereichsausnahmein§2Abs.6S.1Nr.8lit.2KWGdannnurnochfür
Vermögensanlageni.S.d.§1Abs.2VermAnlG,wenndieseerstmalsöffentlichangebotenwerden.
AnlassfürdieGesetzesänderungwareinUrteildesVerwaltungsgerichtsFrankfurtamMainvom25.Februar2013(Az.9
K3960/12.F),dasdieVermittlungvonbestimmtenAnteilenangeschlossenenFondsaufdemZweitmarktzwischen
AnlegernalstatbestandsmäßigunddamitnichtalserlaubnispflichtignachdemKWGeingestufthat.Damittrugdas
GerichtdemAnlegerschutzallerdingsnichtgenügendRechnung,dadieAusnahmeregelungursprünglichnurauf
Vertriebstätigkeitengerichtetwar,dieunmittelbarmiteinerEmissionstätigkeitinZusammenhangstehen,alsoauf
TätigkeitenaufdemPrimärmarkt(vgl.BT-Drs18/8099,S.110f.).
DieseÄnderunghatAuswirkungenaufVermittler,dieVermögensanlageni.S.d.§1Abs.2VermAnlGimZweitmarktmit
Erlaubnisnach§34fGewerbeordnung(GewO)vermitteln.FürdieseTätigkeitistkünftigeineErlaubnisnach§32KWG
erforderlich.
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Ass.jur.ChristianLübben
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