06.11.16 Investorendialogdes Aufsichtsrats Prof.Dr.GregorBachmann „LeitsätzefürdenDialog zwischenInvestorundAR“ Hintergrund • UK„StewardshipCode“ • DCGKZif.2.1.3(Entwurf) • EU-AktionärsrichtlinieÄnderungsrichtlinie (E2014) • P:DialogimTwo-Tier-System? Autoren • „Arbeitsgruppe“ • Aufsichtsräte+Investoren • 2Hochschullehrer • Berater(E&Y) • „Stakeholder-Gruppe“ • • • • Aufsichtsräte+Investoren DAI,BVI,DVFA,DSW,DIRK Kodex-Kommission(!) BMJV(?) 2 1 06.11.16 Leitsätze„inanutshell“ DerDialogdesARmitinstitutionellen Investoren • ...istwünschenswert • ...istrechtlichzulässig • ...beschränktsichaufThemen,fürdiederARzuständig ist • ...wirdvomARbeschlossen und vomAR-Vorsitzenden geführt • ...istinseinerAusgestaltungmitdemVorstand zubesprechen 3 ZulässigkeitdesDialogs:AR-Kompetenz? Contra Pro • AR=Binnenorgan • ARhatauchAußenkompetenzen • DialogvomAktGnichterlaubt • DialogvomAktGnichtverboten • Geschäftsführungsverbot • Annexkompetenz (§ 111Abs.4Satz1AktG) • Gefahrwidersprüchlicher Kommunikation („onevoice“) asdf („communication followscompetence“) • PflichtzumloyalenZusammenwirken 4 2 06.11.16 Lösung:BegrenzteKompetenzdesAR • vermittelndeLösung vorzugswürdig =>sovordringende Lehre (Hopt,Fleischer,Koch u.a.) • MethodischeBegründung: (1)PraktischeKonkordanz • „Konzentrationsmaxime“ ó „Grundsatz derOrganadäquanz“ (2)Rechtsfortbildung • drängendesBedürfnis derPraxisund„Natur derSache“ • „ungeschriebene“ Kompetenzen aktienrechtlich anerkannt • Fortbildung desAufsichtsratsrechts extralegem • P:„Verboardisierung“? 5 KonstellationeneinesDialogs (1)DialoginderHauptversammlung • Recht,aberkeinePflichtdesARzurAuskunft • AbstimmungmitdemVorstandgeboten • ÜberforderungdesAR-Vorsitzendenvermeiden (2)DialoginderÖffentlichkeit • OLGStuttgartv.29.2.2012(„Sardinien-Interview“) • generelleZulässigkeitoffenlassend • keinekreditschädigenden Äußerungen • keineinternenKonfliktenachaußentragen • PraktischeEmpfehlung • immermitdemVorstandabstimmen • aufAusnahmenbegrenzen+imZweifelunterlassen (3)Dialogimgeschlossenen Kreis=>„Leitsätze“ 6 3 06.11.16 SchrankeI- Insiderrecht • keineWeitergabevonInsiderinformationen (Art.10MAR) • Beachte: • BegriffderInsiderinformation istweit Þ auchPersonalien,auchkünftigeEreignisse(EuGH„Geltl“) • Weitergabebefugnis isteng zuverstehendeAusnahme Þ nurwennfürdenAR„unerlässlich“(EuGH„Grøngaard“) • Marktsondierungistzulässig(Art.11MAR) • Praxishinweise • • • • konkrete („präzise“)Informationenvermeiden Testfrage:Kursrelevanz? „Sicherheitspuffer“ evtl.Bereichsöffentlichkeitherstellen 7 SchrankeII– Verschwiegenheitspflicht • GiltauchfürdenAR(§ 116Satz2AktG) • UmfasstBeratungen desAR • Aber:Dispens, wennimUnternehmensinteresse • P:ZuständigkeitfürDispens • Vorstand=„Herrder Geschäftsgeheimnisse“ • aber:AR-KompetenzbeioriginärenAR-Angelegenheiten(Beratungen) • (Mehrheits-)BeschlussdesGesamt-ARerforderlich 8 4 06.11.16 SchrankeIII- InformationelleGleichbehandlung • Gleichbehandlungsgrundsatz (§ 53aAktG,§ 30aINr.1WpHG) • P1:sachlicherGrund? • P2:AuswahlderInvestoren Þ Schwellenwerte alsOrientierung Þ Einladung analleInvestoren • Nachinformation? • § 131Abs.4AktG • giltnicht fürInformationendesAR(LGFrankfurtv.16.2.2016) • läuftpraktisch(bislang)leer • Zif.6.1DCGK: „DieGesellschaft sollAktionärenunverzüglichsämtliche wesentlichen neuenTatsachen,die Finanzanalystenundvergleichbaren Adressaten mitgeteiltworden sind,zurVerfügungstellen.“ 9 KompetenzinnerhalbdesAR • Aussagender„Leitsätze“ • Gesamt-AR:generelleEntscheidungüberdas„ob“(LS1Satz2) • AR-Vorsitzender: • • • • Entscheidung überdenkonkretenDialog(LS1Satz3) Durchführung desDialogs(LS7Satz1) Beiziehung andererAR-Mitglieder nachErmessen(LS7Satz2) InformationdesGesamt-AR(LS7Satz3) • Stellungnahme: • DominanzdesAR-VorsitzendenimKernüberzeugend • aber: • Plenarvorbehalte (§ 107III3AktG)beachten! • abweichende Regelungmöglich undggfs.sinnvoll 10 5 06.11.16 Themen • LS2:Zusammensetzung undVergütungdesAR • keine konkretenWahlvorschläge,keine Einzelkandidaten • LS3:OrganisationdesARundÜberwachungsprozess • OrganisationundProzesse(inkl.Effizienzprüfung) • BerichtdesAR • LS4:Vorstandsbestellungund–vergütung • Anforderungsprofile,Geschäftsverteilung,keine Einzelkandidaten • Vergütung • LS5:Strategieentwicklung und–umsetzung • RolledesARerläutern • EinschätzungderStrategieumsetzung • LS6:Abschlussprüfer • AnforderungskriterienundMeinungsbildungfürdieAuswahl(?) • InhaltundQualitätderZusammenarbeit 11 EinbeziehungdesVorstands • ModellderLeitsätze • „DerARbespricht mitdemVorstandGrundsätze fürdieAusgestaltungdes Dialogs“(LS8) • „DerAR-Vorsitzendekann den VorstandsvorsitzendenoderandereMitglieder desVorstandszueinemDialoghinzuziehen“(LS7Satz2) • Stellungnahme • zieltauf(sinnvolle)„Kommunikationsordnung“ • aber:stärkereEinbindung desVorstandsgeboten 12 6 06.11.16 Kodex-EmpfehlungZif.5.2Abs.2(Entwurf) • „DerAufsichtsratsvorsitzende sollinangemessenemRahmenbereit sein, mitInvestorenüberaufsichtsratsspezifischeThemenGespräche zuführen.“ Þ „DassindGegenstände,fürdieder Aufsichtsratallein verantwortlichistund dievonihmalleinzuentscheiden sind.“ • „BeiFragen,dienurgemeinsam von Vorstandund Aufsichtsratzu entscheiden sind, sollen Gespräche • entwederalleinvomVorstand • oder vomAufsichtsratsvorsitzendenzusammen mitdemVorstandgeführt werden.“ 13 Fazit • InvestorendialogdesARistzulässig • „Leitsätze“weisenindierichtigeRichtung • Aber: • Präzisierungs-/KorrekturbedarfimDetail • insbesondere: Vorstand undAR-Plenum sindstärkereinzubinden • ProfessionelleVorbereitungu.Begleitungunerlässlich • Kommunikationsordnung empfehlenswert • Kodexempfehlung diskussionswürdig 14 7 06.11.16 Literatur • Bachmann, VGR19(2017)(imErscheinen) • Hirt/Hopt/Mattheus, AG2016,725 • Grunewald, ZIP2016,2009 • J.Koch,in:50JahreAktG,2016,S.65,87ff. • Fleischer/Bauer/Wansleben, DB2015,360 • Leyendecker-Langner,NZG2015,44 • Hexel,AR2014,121 • E.Vetter,AG2014,387 15 8
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