伊 藤 塾 物権混同と債権混同 ①（午前 Ｈ20－10－ウ） ＡがＢに対する債権を担保するためにＢ所有の土地に１番抵当権の設定を受け，Ｃがその土地の上 に２番抵当権の設定を受けた場合において，ＡがＢを単独で相続したときは，Ａの抵当権は消滅しな い。 ②（午前 Ｈ16－８－オ改題） Ｂがその所有する土地に，抵当権者をＡ，債務者をＣとする１番抵当権及び抵当権者をＤ,債務者 をＣとする２番抵当権をそれぞれ設定した場合において，Ａが単独でＢを相続したときは，１番抵当 権は，消滅しない。 解 答 ① × Ａの一番抵当権が混同により消滅するとすれば，ＡはＣの２番抵当権に優先する抵当権を有 していたにもかかわらず，Ｃに優先される結果となり，Ａに不利益な結果となるため，混同の 例外としてＡの抵当権は消滅しないが，ＡがＢを単独相続したときは，Ａの被担保債権が混同 により消滅する以上，Ｃが２番抵当権を有していても，Ａの抵当権は不従性により消滅する。 ② ○ 第１順位の抵当権と抵当権の設定された物の所有権が同一人に帰属したとしても，その物に 第２順位の抵当権が設定されていた場合には，第１順位の抵当権は物権の混同の例外として消 滅しない（大判昭８.３.18）。 １ 物権混同と債権混同の比較ができているか 論点抽出 ２ 比較 ①，②ともに後順位抵当権者が存在しているが，①では債権混同が生じ，②では，債権混同は生じてい ないことから結論が異なってくる。①では，設定者＝債務者であるため，被担保債権が消滅した以上，抵 当権は，後順位抵当権があったとしても，付従性により消滅する。それに対し，②のケースでは，設定者 ＝債務者ではない場合であり，債権混同は生じない。そして，物権が混同で消滅するかどうかを検討する と，後順位抵当権者Ｄが存在するため，混同抹消の例外に当たり，１番抵当権は消滅しない。以上のよう に，まずは債権だけに着目をして，債権レベルで混同が生じているのかどうかを確認し，債権が消滅して いれば抵当権は絶対に消滅し，債権が消滅していなければ，続いて物権混同を考えるという手順となる。 【① 債権混同】 Ａ １番 抵当権 【② Ｃ ２番 抵当権 Ａ Ｃ Ａ 債権混同と物権混同を10分で 比較整理する講義 １番 抵当権 Ｂ Ｂ 物権混同】 Ｂ Ａ -1- Ｄ ２番 抵当権 司法書士試験 ３ 関連論点＆派生論点 ・混同の事例 【事案１】 【事案２】 【事案３】 【事案４】 事案 Ａ所有の土地にＢが地上権の設定を受けた 後，Ｃが抵当権の設定を受け，その後，Ｂ がＡから土地所有権を取得した。 Ａ所有の土地にＢが地上権の設定を受けた 後，Ｃが抵当権の設定を受け，その後，Ｃ がＡから土地所有権を取得した。 Ａ所有の土地にＢ・Ｃが準共有の地上権の 設定を受け，その後ＢがＡから土地所有権 を取得した。 Ａ所有の土地にＢが地上権の設定を受けた 後，ＣがＢの地上権を目的として抵当権の 設定を受けた。その後，ＢがＡから土地所 有権を取得した。 【事案１】 結論 Ｂの地上権は消滅しない Ｃの抵当権は消滅する Ｂの地上権は消滅しない Ｂの地上権は消滅しない 【事案２】 ①Ｂの ②Ｃの抵当権 ①Ｂの ②Ｃの抵当権 地上権 Ａ 地上権 Ｂ Ａ Ｃ ・土地の賃借人がその対抗要件を備えた後に，同土地に第三者が抵当権を設定した場合には，その後，土地 の賃借人が当該土地の所有権を取得したときでも，賃借権は混同により消滅しない（最判昭46.10.14）。 ∵対抗要件を備えた賃貸借は，物権と同視することができる。 ・Ａがその所有する土地を建物所有目的でＢに賃貸し，Ｂがその土地上に建物を所有する場合において、 Ａ及びＣがＢからその建物を買い受けても，賃借権は消滅しない（借地借家法15Ⅱ）。 ∵借地権が混同により消滅すると，他の準共有者が不当な利益を受けてしまう。 ４ 学習の指針 平成に入ってからの本試験における混同の出題実績は，平成20年，16年，13年，３年となっている。重 要な分野であり，今年の出題可能性も高いのでしっかりと対策しておこう。一番の肝は物権混同・債権混 同を明確に比較し，理解することである。その他の事例もしっかりと理解した上で帰結を押えておこう。 上記のような簡易な図を書いた上で事例を検討することにより，ケアレスミスを防ぐことができる。 -2-
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