Ordinanza GIP Tribunale di Milano, 20 settembre 2004
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Ordinanza GIP Tribunale di Milano,
20 settembre 2004
Tribunale civile e penale di Milano
Ufficio del Giudice per le indagini preliminari
Il giudice per le indagini preliminari
Osserva
Il Decreto legislativo 8 giugno 2001 n. 231 detta la disciplina della responsabilità amministrativa
delle persone giuridiche per reati commessi da propri funzionari prevedendo, tra l’altro, che nel corso del procedimento penale all’ente possa essere applicata quale misura cautelare una delle sanzioni
interdittive di cui all’art. 9, comma 2, dello stesso decreto.
L’art. 45 stabilisce le condizioni di applicabilità delle misure cautelari nei confronti dell’ente: la
sussistenza di gravi indizi di responsabilità dell’ente per un illecito amministrativo dipendente da
reato; la sussistenza del concreto pericolo che vengano commessi illeciti della stessa indole di quello per cui si procede.
Perché possano ritenersi sussistenti gravi indizi di responsabilità dell’ente devono sussistere le
condizioni di cui agli art. 5-7 dello stesso decreto; le norme stabiliscono i criteri di imputazione
dell’illecito all’ente.
In primo luogo il reato deve essere stato commesso da soggetti in posizione apicale ovvero da
soggetti sottoposti alla direzione o vigilanza di soggetti in posizione apicale (art. 5 comma I).
Il reato deve inoltre essere stato commesso nell’interesse o a vantaggio dell’ente. Sotto questo
profilo deve considerarsi che la responsabilità a carico dell’ente sorge ogniqualvolta il soggetto legato a vario titolo all’ente ha posto in essere la condotta illecita «nell’interesse o a vantaggio
dell’ente» e dunque non soltanto allorché il comportamento illecito abbia determinato un vantaggio,
patrimoniale o meno, per l’ente ma anche nell’ipotesi in cui, pur in assenza di tale concreto risultato, il fatto-reato trovi ragione nell’interesse dell’ente.
L’art. 6 del decreto stabilisce che se il reato è stato commesso dalle persone indicate nell’articolo
5, comma 1, lettera a), l’ente non risponde se prova che: a) l’organo dirigente ha adottato ed efficacemente attuato, prima della commissione del fatto, modelli di organizzazione e di gestione idonei a
prevenire reati della specie di quello verificatosi; b) il compito di vigilare sul funzionamento e
l’osservanza dei modelli di curare il loro aggiornamento è stato affidato a un organismo dell’ente
dotato di autonomi poteri di iniziativa e di controllo; c) le persone hanno commesso il reato eludendo fraudolentemente i modelli di organizzazione e di gestione; d) non vi è stata omessa o insufficiente vigilanza da parte dell’organismo di cui alla lettera b).
Nel caso previsto dall’articolo 5, comma 1, lettera b), l’ente è responsabile se la commissione del
reato è stata resa possibile dall’inosservanza degli obblighi di direzione o vigilanza.
Il P.M. ha chiesto l’applicazione della misura cautelare dell’interdizione dall’esercizio dell’attività nei confronti delle società ..., ..., ... s.p.a., ... s.p.a.
In data 20 settembre 2004 si è celebrata l’udienza di cui all’art. 47 III comma D.lgs 231/2001.
IL D.LGS. N. 231 DEL 2001 SECONDO LA PRASSI
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Le difese hanno prodotto documentazione ed in particolare i modelli organizzativi previsti
dall’art. 6 D.lgs 231/2001.
La difesa di ... ha chiesto il rigetto delle richiesta del P.M. per mancanza dei presupposti di cui
all’art. 45. In subordine ha chiesto di porre in essere, ex art. 49, gli adempimenti di cui all’art. 17, ha
chiesto la sospensione della misura ex art. 49.
La difesa di ... ha chiesto il rigetto delle richiesta del P.M.; ha affermato di non potere offrire il
risarcimento del danno e la messa a disposizione del profitto a causa della difficile situazione economica della società.
La difesa di ... ed ... ha chiesto il rigetto della richiesta del P.M.
In subordine ha chiesto di porre in essere, ex art. 49, gli adempimenti di cui all’art. 17. Ha chiesto la sospensione della misura ex art. 49.
... s.p.a.
Alla società ... sono ascritti due differenti illeciti amministrativi contemplati dall’art. 25 conseguenti alla responsabilità penale di soggetti rientranti nelle categorie previste dall’art. 5 D.L.vo
231/2001, ovverosia di soggetti che svolgono funzioni gestorie o direttive dell’ente, comunque in
posizione apicale.
A) illecito amministrativo di cui agli artt. 25 comma 3 D.L.vo 231/2001 con riferimento al delitto di cui agli artt. 81 cpv. 319, 321, 319-bis c.p perché – non avendo predisposto prima della
commissione del fatto, modelli di organizzazione e di gestione idonei a prevenire reati della specie di quello verificatosi, e comunque non avendo adeguatamente vigilato sull’osservanza di un
ipotetico modello organizzativo predisposto al fine di prevenire la commissione di reati – rendeva
possibile che, in concorso fra loro, con più atti esecutivi del medesimo disegno criminoso, ... in
qualità di socio e presidente del CDA della ... s.p.a., nonché socio e amministratore unico della ...
s.r.l. direttamente interessato agli esiti delle gare di appalto cui partecipano le società del gruppo
..., ... in qualità di amministratore delegato della ..., ora ... s.r.l., presso la cui sede erano in parte
detenuti i fondi neri utilizzati per la corruzione, ... in qualità di presidente del CDA della ..., ora ...
s.r.l., nonché presidente del CDA di ..., amministratore unico di ..., in tempi diversi, promettevano
e quindi consegnavano a ..., all’epoca tenente colonnello dell’Esercito Italiano in servizio presso
la Direzione Generale del Commissariato e dei Servizi Generali del Ministero della Difesa, ente
appaltante, e ..., impiegato presso la Direzione Generale del Commissariato e dei Servizi Generali
del Ministero della Difesa, che avrebbe curato l’ampliamento dei servizi di vigilanza in appalto,
importi di circa € 100.000 a ... nel 2002, perché in violazione del dovere di imparzialità e delle
procedure di evidenza pubblica favorisse l’... con capogruppo ..., relativamente al I lotto, e l’...
con capogruppo ..., relativamente al II lotto, nell’aggiudicare gli appalti per servizi di vigilanza,
portierato e custodia delle installazioni militari relative a n. 46 enti/distaccamenti/reparti in 24
province, per un importo complessivo di oltre 15 milioni di euro annui (bando di gara pubblicato
sulla GURI n. 68 del 21.3.2002); consegnavano quindi nel secondo semestre del 2003 circa €
20.000 in contanti a ... perché, in violazione dei principi di imparzialità, economicità e buon andamento della p.a., la stazione appaltante ampliasse i siti oggetto di vigilanza includendo ulteriori
enti/distaccamenti/reparti, così da aumentare di circa 2 milioni di euro il corrispettivo dei servizi
di vigilanza. In Milano e Roma nelle date di cui sopra.
B) illecito amministrativo di cui agli artt. 25 comma 3 D.L.vo 231/2001 con riferimento al delitto
di cui agli artt. 81 cpv. 319, 321, 319-bis c.p perché non avendo predisposto prima della commis-
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sione del fatto, modelli di organizzazione e di gestione idonei a prevenire reati della specie di quello
verificatosi, e comunque non avendo adeguatamente vigilato sull’osservanza di un ipotetico modello organizzativo predisposto al fine di prevenire la commissione di reati, rendeva possibile che,
in concorso fra loro, ... in qualità di socio e presidente del CDA della ... s.p.a., nonché socio e
amministratore unico della ... s.r.l. direttamente interessato agli esiti delle gare di appalto cui partecipano le società del gruppo ..., ... in qualità di amministratore di ... e diretto conoscente di ...,
con più atti esecutivi del medesimo disegno criminoso, promettevano a ..., membro esterno della
Commissione giudicatrice, avente il compito di valutare le Relazioni tecniche, ex art. 4 del Capitolato speciale d’oneri, importi tra 135.000 ed 200.000 euro e quindi gli corrispondevano tale
somma di denaro in contanti in diverse tranches dal settembre 2002 al marzo 2004, perché in violazione del dovere di imparzialità e delle procedure di evidenza pubblica favorisse ... S.p.A.,
nell’aggiudicare l’appalto della Regione Lombardia relativo ai servizi vigilanza diurna, notturna e
festiva agli stabili, ubicati in Milano, sedi di uffici della Giunta Regionale della Lombardia per la
durata di un trienno e per l’importo complessivo di Euro 12.642.864,89. In Milano dal settembre
2002 fino al marzo 2004
Alla società ... è ascritto un ulteriore illecito amministrativo contemplato dall’art. 24 conseguente alla responsabilità penale di soggetti rientranti nelle categorie previste dall’art. 5 D.L.vo
231/2001, ovverosia di soggetti che svolgono funzioni gestorie o direttive dell’ente, comunque
in posizione apicale, ovvero di soggetti dipendenti posti sotto la direzione e la vigilanza dei
primi.
C) illecito amministrativo di cui agli artt. 24 commi 1 e 2 D.L.vo 231/2001 con riferimento agli
artt. 81 cpv. c.p., 110 c.p. e 640 II comma n. 1 c.p. in relazione all’art. 61 n. 7 c.p., perché, non avendo predisposto prima della commissione del fatto, modelli di organizzazione e di gestione idonei
a prevenire reati della specie di quello verificatosi, e comunque non avendo adeguatamente vigilato
sull’osservanza di un ipotetico modello organizzativo predisposto al fine di prevenire la commissione di reati, rendeva possibile che, in concorso fra loro, nelle qualità di seguito specificate, ..., Legale
Rappresentante dell’Istituto di ..., Presidente del CDA e titolare della Licenza di P.S., ..., Dirigente
Responsabile dell’Organizzazione e Servizi dell’Istituto di ..., direttamente subordinato a ..., ...,
Comandante addetto all’Ufficio Servizi dell’Istituto di ..., sottoposto alla direzione e vigilanza di ...,
..., Comandante del I Settore dell’Istituto di ..., sottoposto alla direzione e vigilanza di ... e ..., ...,
Capo Squadra del I Settore dell’Istituto di ..., sottoposto alla direzione e vigilanza di ..., ... e ..., procuravano un ingiusto profitto alla Società ..., inducendo in errore il Comune di Milano facendo simulatamene figurare l’impiego dell’esatto numero di guardie per la custodia notturna del Parco delle Basiliche e del Parco Sempione, come da contratto stipulato col Comune di Milano il 3/4/2002,
mentre in realtà ne applicavano la metà, ed anche meno. Così procurandosi l’ingiusto profitto di circa 600.000 euro, con danno di pari importo per il Comune di Milano. Con artifizi e raggiri consistiti
nell’inviare al Settore Parchi e Giardini del Comune di Milano «Rapportini Giornalieri» contenenti
false indicazioni, con le quali, contrariamente al vero, veniva attestata la puntuale resa del servizio
come previsto dal Capitolato d’Appalto. Con le aggravanti di avere commesso il fatto a danno di un
Ente pubblico e di avergli cagionato un danno patrimoniale di rilevante entità. In Milano, dall’1/4/2002 al 5/9/2003.
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L’illecito amministrativo di cui al capo a)
La corruzione aggravata e continuata richiamata al capo a) relativa alla corruzione di un colonnello dell’Esercito Italiano e di un dipendente del Ministero della Difesa, al fine di avere aggiudicato un importante appalto per la vigilanza di numerosi siti del Ministero nonché al fine di conseguire
l’ulteriore ampliamento dei servizi, è stata delineata nell’ordinanza di applicazione della misura
cautelare in carcere emessa da questo Giudice in data 10/5/2004 nei confronti degli indagati ..., confermata dal Tribunale di Milano in sede di riesame (da intendersi qui integralmente richiamata).
Nei confronti di ..., all’epoca presidente del Consiglio di Amministrazione di ..., sussistono pacificamente gravi indizi di colpevolezza in ordine al reato di corruzione in esame come emerge dalle
dichiarazioni confessorie dallo stesso rese al P.M., dalle dichiarazioni rese da ... e da ..., dalle conversazioni telefoniche intercettate, dalla consulenza tecnica redatta dal ....
Al momento della commissione del fatto ..., in quanto presidente del Consiglio di Amministrazione di ..., rivestiva in seno a ... una posizione apicale ex art. 5 I comma lettera a D.Lvo 231/2001.
È assolutamente pacifico poi che ... abbia commesso il reato di corruzione in esame per far conseguire alla società da lui presieduta – ... – l’appalto pubblico.
..., all’epoca presidente del CDA di ..., ha agito dunque nell’interesse della società da lui presieduta, società capogruppo dell’Associazione Temporanea di Imprese che si è aggiudicata il I lotto
(nonché nell’interesse delle ulteriori società del gruppo societario in cui ... è a sua volta inserita);
certamente ... non ha agito nell’interesse esclusivo proprio o di terzi.
È altrettanto certo che prima della commissione del reato l’ente non aveva adottato ed efficacemente attuato un modello di organizzazione, gestione e controllo idoneo a prevenire reati della specie di quello verificatosi ex art. 6 D.Lvo 213/2001.
L’illecito amministrativo di cui al capo b)
Anche la corruzione aggravata e continuata di cui al capo b) relativa alla corruzione di un membro della commissione aggiudicatrice di un significativo appalto per la vigilanza triennale dei siti
della Giunta della Regione Lombardia, è stata delineata nell’ordinanza di applicazione della misura
cautelare in carcere emessa da questo Giudice in data 10/5/2004 nei confronti degli indagati ..., confermata dal Tribunale di Milano in sede di riesame (da intendersi qui integralmente richiamata).
Nei confronti di ..., all’epoca presidente del Consiglio di Amministrazione di ..., sussistono pacificamente gravi indizi di colpevolezza in ordine al reato di corruzione in esame, come emerge dalle
dichiarazioni confessorie dallo stesso rese al P.M., dalle dichiarazioni rese da ... e dalla consulenza
tecnica redatta dal .... Devono poi ricordarsi le dichiarazioni rese da ... e ... i quali hanno confermato
l’anomalo iter seguito per l’individuazione del ... quale membro della gara poi vinta da ....
Al momento della commissione del fatto ..., in quanto presidente del Consiglio di Amministrazione di ..., rivestiva in seno a ... una posizione apicale ex art. 5 I comma lettera a D.Lvo 231/2001.
È assolutamente pacifico che ... ha commesso il reato di corruzione per far conseguire alla società da lui presieduta l’appalto pubblico per la vigilanza triennale dei siti della Giunta della Regione Lombardia. ..., all’epoca presidente del CDA di ..., ha agito dunque nell’interesse ed a vantaggio della società da lui presieduta; certamente ... non ha agito nell’interesse esclusivo proprio o
di terzi.
È altrettanto certo che prima della commissione del reato l’ente non aveva adottato ed efficacemente attuato un modello di organizzazione, gestione e controllo idoneo a prevenire reati della specie di quello verificatosi ex art. 6 D.Lvo 213/2001.
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L’illecito amministrativo di cui al capo c)
In ordine al delitto di truffa aggravata e continuata di cui al capo c) relativa all’esecuzione del
servizio di custodia notturna del Parco delle Basiliche e del Parco Sempione, appaltato dal Comune
di Milano, gli elementi di prova si sostanziano nei servizi di osservazione effettuati dalla Polizia
Municipale del Comune di Milano, nelle dichiarazioni di dipendenti dell’istituto di vigilanza, nella
verifica sui rapporti giornalieri trasmessi, nelle risultante delle intercettazioni telefoniche (v. gli atti
contenuti nel faldone 5).
Dagli atti appena indicati emerge che effettivamente ... e ..., in concorso con altre persone loro
sottoposte (ed indicate nel capo di imputazione), hanno posto in essere una truffa ai danni del Comune di Milano facendo simulatamene figurare l’impiego dell’esatto numero di guardie per la custodia notturna del Parco delle Basiliche e del Parco Sempione, come da contratto stipulato col Comune di Milano il 3/4/2002, mentre in realtà ne applicavano un numero nettamente inferiore. Con
ciò procurando un ingiusto profitto alla Società ....
Il reato è sicuramente ascrivibile a ..., Dirigente Responsabile dell’Organizzazione e Servizi
dell’Istituto di ..., direttamente subordinato a ... (v. sul punto organigramma di ... sequestro dalla
P.G. all’atto della perquisizione in data 16/9/2003 ed allegato alla memoria difensiva di ..., in fald.
5, fl. 21).
Per quanto riguarda il requisito dell’inosservanza degli obblighi di direzione e vigilanza di cui
all’art. 7 comma 1, risulta non tanto – e non solo – l’inosservanza degli obblighi di direzione e vigilanza, quanto la complice partecipazione dei soggetti in posizione apicale.
Il reato è stato commesso nell’esclusivo interesse della società ... la quale lucrava la differenza
fra il servizio concordato e pagato dal Comune ed il servizio (inferiore) effettivamente svolto
dall’istituto di vigilanza.
La difesa ha osservato che ... non avrebbe tratto dal fatto in esame alcun concreto vantaggio patrimoniale: deve ribadirsi che la responsabilità a carico dell’ente sorge ogniqualvolta il soggetto legato a vario titolo all’ente ha posto in essere la condotta illecita nell’interesse o a vantaggio
dell’ente, indipendentemente dal conseguimento in concreto di un vantaggio. La responsabilità a carico dell’ente sussiste, quindi, non soltanto allorché il comportamento illecito abbia determinato un
vantaggio, patrimoniale o meno, per l’ente ma anche nell’ipotesi in cui, pur in assenza di tale concreto risultato, il fatto-reato trovi ragione nell’interesse dell’ente.
..., con sede in Torino
Alla società ... Torino sono ascritti due differenti illeciti amministrativi contemplati dall’art. 25
conseguenti alla responsabilità penale di soggetti rientranti nelle categorie previste dall’art. 5
D.L.vo 231/2001, ovverosia di soggetti che svolgono funzioni gestorie o direttive dell’ente, comunque in posizione apicale.
D) illecito amministrativo di cui agli artt.: 25 comma 3 D.L.vo 231/2001 con riferimento al delitto di cui agli artt. 81 cpv. 319, 321, 319-bis c.p perché – non avendo predisposto prima della commissione del fatto, modelli di organizzazione e di gestione idonei a prevenire reati della specie di
quello verificatosi, e comunque non avendo adeguatamente vigilato sull’osservanza di un ipotetico
modello organizzativo predisposto al fine di prevenire la commissione di reati – rendeva possibile
che in concorso fra loro, ... in qualità di socio e presidente del CDA della ... s.p.a., nonché socio e
amministratore unico della ... s.r.l. direttamente interessato agli esiti delle gare di appalto cui partecipano le società del gruppo ..., ... in qualità di amministratore delegato della ..., ora ... s.r.l., presso
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la cui sede erano in parte detenuti i fondi neri utilizzati per la corruzione, ... in qualità di presidente
del CDA della ..., ora ... s.r.l., nonché presidente del CDA di ..., con più atti esecutivi del medesimo
disegno criminoso, in tempi diversi, promettevano e quindi consegnavano a ... dell’ENAV importi
di circa euro 24.000, perché favorisse la ..., ora ... s.r.l., nell’aggiudicare gli appalti per la vigilanza
presso il sito denominato CAV TORINO nell’aeroporto di Torino Caselle; accertato in Milano
nell’aprile 2004 e consumato in Milano nell’ottobre 2003.
E) illecito amministrativo di cui agli artt. 25 comma 3 D.L.vo 231/2001 con riferimento al delitto
di cui agli artt. 81 cpv. 319, 321, 319-bis c.p. perché – non avendo predisposto prima della commissione del fatto, modelli di organizzazione e di gestione idonei a prevenire reati della specie di quello
verificatosi, e comunque non avendo adeguatamente vigilato sull’osservanza di un ipotetico modello
organizzativo predisposto al fine di prevenire la commissione di reati – rendeva possibile che, in concorso fra loro, con più atti esecutivi del medesimo disegno criminoso, ... in qualità di socio e presidente del CDA della ... s.p.a., nonché socio e amministratore unico della ... s.r.l. direttamente interessato
agli esiti delle gare di appalto cui partecipano le società del fruppo ..., ... in qualità di amministratore
delegato della ..., ora ... s.r.l., presso la cui sede erano in parte detenute i fondi neri utilizzati per la corruzione, ... in qualità di presidente del CDA della ..., ora ... s.r.l., nonché presidente del CDA di ...,
amministratore unico di ..., in tempi diversi, promettevano e quindi consegnavano a ..., all’epoca tenente colonnello dell’Esercito Italiano in servizio presso la Direzione Generale del Commissariato e
dei Servizi Generali del Ministero della Difesa, ente appaltante, e ..., impiegato presso la Direzione
Generale del Commissariato e dei Servizi Generali del Ministero della Difesa, che avrebbe curato
l’ampliamento dei servizi di vigilanza in appalto, importi di circa euro 100.000 a ... nel 2002, perché
in violazione del dovere di imparzialità e delle procedure di evidenza pubblica favorisse l’..., – cui
partecipava la società ... s.r.l., successivamente denominata ... s.r.l. –, con capogruppo ..., relativamente al I lotto, e l’... con capogruppo ..., relativamente al II lotto, nell’aggiudicare gli appalti per servizi
di vigilanza, portierato e custodia delle installazioni militari relative a n. 46 enti/distaccamenti/reparti
in 24 province, per un importo complessivo di oltre 15 milioni di euro annui (bando di gara pubblicato
sulla GURI n. 68 del 21/3/2002); consegnavano quindi nel secondo semestre del 2003 circa euro
20.000 in contanti a ... perché, in violazione dei principi di imparzialità, economicità e buon andamento della p.a., la stazione appaltante ampliasse i siti oggetto di vigilanza includendo ulteriori enti/distaccamenti/reparti, così da aumentare di circa 2 milioni di euro il corrispettivo dei servizi di vigilanza. In Milano e Roma nelle date di cui sopra.
L’illecito amministrativo di cui al capo d)
Anche per la corruzione aggravata e continuata di cui al capo d) relativa alla corruzione di un dipendente ENAV, al fine di vedersi aggiudicato l’appalto per la vigilanza dell’aeroporto di Torino
Caselle, si rinvia a quanto già esposto in sede di ordinanza applicativa di misura cautelare emessa
da questo Giudice in data 10/5/2004 nei confronti degli indagati ..., confermata dal Tribunale in sede di riesame.
Nei confronti di ..., all’epoca presidente del Consiglio di Amministrazione di ..., e nei confronti
di ..., all’epoca amministratore delegato della società ... (ora ...), sussistono pacificamente gravi indizi di colpevolezza in ordine al reato di corruzione in esame come emerge dalle dichiarazioni confessorie rese al P.M. dagli stessi ... e ..., dalle spontanee dichiarazioni rese da ..., dalle conversazioni
telefoniche intercettate, dalla consulenza tecnica redatta dal ....
Al momento della commissione del fatto ..., in qualità di presidente del CDA della società ... (ora
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...), e ... in qualità di amministratore delegato della società ... (ora ...), rivestivano in seno alla società stessa una posizione apicale ex art. 5 I comma lettera a D.lgs 231/2001.
È assolutamente pacifico che ... e ... hanno commesso il reato di corruzione per far conseguire alla società ... l’appalto pubblico per la vigilanza presso il sito denominato CAV TORINO
nell’aeroporto di Torino Caselle.
... e ... hanno dunque agito nell’interesse ed a vantaggio della società presieduta ed amministrata;
certamente ... e ... non hanno agito nell’interesse esclusivo proprio o di terzi.
È altrettanto certo che prima della commissione del reato l’ente non aveva adottato ed efficacemente attuato un modello di organizzazione, gestione e controllo idoneo a prevenire reati della specie di quello verificatosi ex art. 6 D.Lvo 213/2001.
L’illecito amministrativo di cui al capo e)
La corruzione aggravata e continuata di cui al capo e) – relativa alla corruzione di un colonnello
dell’Esercito Italiano e di un dipendente del Ministero della Difesa – al fine di avere aggiudicato un
importante appalto per la vigilanza di numerosi siti del Ministero, nonché al fine di conseguire
l’ulteriore ampliamento dei servizi è anche essa ampiamente delineata nell’ordinanza applicativa di
misura cautelare emessa da questo Giudice in data 10/5/2004 nei confronti degli indagati nell’ambito della quale si è anche evidenziato che – come emerge dalle dichiarazioni di ... e di ... – parte dei
fondi utilizzati per pagare la tangente sono stati prelevati dallo «scheletro» di ....
Dalla consulenza agli atti risulta che ... (ora ...) ha partecipato all’... che ha pagato la tangente per
ottenere l’aggiudicazione dell’appalto.
Sussistono quindi gravi indizi di colpevolezza a carico sia dell’allora presidente del CDA di ...,
..., sia dell’allora amministratore delegato, ..., come emerge dalle dichiarazioni confessorie rese al
P.M. da ... e da ..., dalle spontanee dichiarazioni rese da ..., dalle conversazioni telefoniche intercettate, dalla consulenza tecnica redatta dal ....
Sia per ... che per ... è indubbia la posizione apicale.
È pacifico poi che ... e ..., nel commettere i reati di corruzione in esame, hanno agito per far conseguire alla società da loro amministrata appalti pubblici e dunque nell’interesse ed a vantaggio della società.
Risulta altresì la mancata adozione ed efficace attuazione, prima della commissione del reato, di
un modello di organizzazione, gestione e controllo idoneo a prevenire reati della specie di quello
verificatosi.
... s.p.a e ... s.p.a.
Alle società ... e ... è ascritto il medesimo illecito amministrativo contemplato dall’art. 25 conseguente alla responsabilità penale di soggetti rientranti nelle categorie previste dall’art. 5 D.L.vo
231/2001, ovverosia di soggetti che svolgono funzioni gestorie o direttive dell’ente, comunque in
posizione apicale.
F) illecito amministrativo di cui agli artt. 25 comma 3 D.L.vo 231/2001 con riferimento al delitto
di cui agli artt. 319, 321, 319-bis c.p. perché non avendo predisposto prima della commissione del
fatto, modelli di organizzazione e di gestione idonei a prevenire reati della specie di quello verificatosi, e comunque non avendo adeguatamente vigilato sull’osservanza di un ipotetico modello organizzativo predisposto al fine di prevenire la commissione di reati, rendeva possibile che, in concorso
fra loro, ... in qualità di socio e presidente del CDA della ... s.p.a., nonché socio e amministratore
unico della ... s.r.l. direttamente interessato agli esiti delle gare di appalto cui partecipano le società
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del gruppo ..., ... in qualità di amministratore di società del gruppo, diretto conoscente di ... per pregressi rapporti illeciti, ..., in qualità di commercialista del gruppo che curava parallelamente la trattativa negli aspetti tecnici ed economici, promettevano a ..., direttore centrale di Poste Italiane s.p.a.,
e amministratore di ... s.p.a., importi di circa euro 600.000 nel dicembre 2003 gennaio 2004, perché
in violazione del dovere di imparzialità e delle procedure di evidenza pubblica favorisse l’... cui partecipavano società del gruppo ... nel rinnovare per un triennio l’appalto per i servizi di scorta valori
presso gli uffici postali di numerose province. In Milano e Roma fino al marzo 2004
La corruzione aggravata e continuata di cui al capo f) è stata delineata in sede di ordinanza applicativa di misura cautelare emessa da questo Giudice in data 10/5/2004 nei confronti degli indagati
.... L’ordinanza cautelare é stata confermata (tranne che per la posizione di ...) dal Tribunale di Milano in funzione di riesame.
Si richiamano le dichiarazioni confessorie rese da ... e da ..., le dichiarazioni rese al P.M. da ..., le
intercettazioni telefoniche, i servizi di osservazione svolti dalla P.G. in ordine agli incontri fra ... e
..., la consulenza tecnica redatta dal ....
Sussistono quindi gravi indizi di colpevolezza nei confronti di ..., già amministratore delle
Holding, nonché azionista di riferimento e dunque soggetto in posizione apicale. In particolare deve
ritenersi che ... – «nella sua qualità di socio e presidente del CDA della ... s.p.a., nonché di socio e
amministratore unico della ... s.r.l. direttamente interessato agli esiti delle gare di appalto cui partecipano le società del gruppo ...» – abbia promesso (in concorso con ...) a ... «direttore centrale di
Poste Italiane s.p.a., e amministratore di ... s.p.a., importi di circa euro 600.000 nel dicembre 2003
gennaio 2004, perché in violazione del dovere di imparzialità e delle procedure di evidenza pubblica favorisse l’... cui partecipavano società del gruppo ... nel rinnovare per un triennio l’appalto per i
servizi di scorta valori presso gli uffici postali di numerose province» (v. capo di imputazione preliminare di cui all’ordinanza di custodia cautelare emessa da questo GIP).
Per stabilire se sussista responsabilità delle società ... e ... ai sensi del D.lvo 231/2001 deve verificarsi se, in questo caso, sussistano i requisiti di cui all’art. 5, I e II comma, e 6 I comma Dl.vo
231/2001.
Deve dunque verificarsi se ... – socio e presidente del CDA di ... s.p.a. nonché socio e amministratore
unico di ... s.p.a. (art. 5 comma I lett. a) – abbia agito nell’interesse di queste due società (... e ...) ovvero
nell’interesse esclusivo proprio o terzi (art. 6 II comma).
Per rispondere al quesito sono necessarie alcune premesse.
Quando l’impresa raggiunge consistenti dimensioni aziendali essa può assumere la configurazione di una pluralità di società operanti sotto la direzione unificante di una società capogruppo o
holding.
A ciascuna delle società che compongono il gruppo può corrispondere un distinto settore di attività, una distinta fase del processo produttivo, una diversa zona territoriale di operatività: ma le azioni di ciascuna di queste società appartengono, in tutto o in maggioranza, ad una ulteriore società,
detta appunto società holding, alla quale spetta la direzione ed il coordinamento dell’intero gruppo
ed all’interno della quale i vari settori sono ricondotti ad economica unità.
La scomposizione dell’impresa in una pluralità di società può portare a separare fra loro, facendone oggetto di separate società, le due fondamentali funzioni imprenditoriali: l’attività di direzione
da un lato e l’attività di produzione o scambio dall’altro. Si da così luogo ad una società capogruppo
– che si definisce in questo caso holding «pura» – che non svolge alcuna attività di produzione o di
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scambio ma che si limita ad amministrare le proprie partecipazioni azionarie cioè a dirigere le società del proprio gruppo (società operanti).
In altri casi invece la holding, in forza della propria partecipazione di controllo in altre società,
esercita sulle controllate «operative» una attività di direzione e coordinamento, ponendosi così a capo di un gruppo di società. In questo caso la funzione della holding è essa stessa funzione imprenditoriale corrispondente alla funzione di direzione strategica e finanziaria che è presente in ogni impresa. Nelle imprese isolate questa funzione si assomma alle funzioni operative. Nei gruppi invece
essa si separa dalle funzioni operative dando luogo al fenomeno per il quale l’impresa si scompone
in una pluralità di fasi separate, esercitate ciascuna da un soggetto diverso; sicché la holding esercita, in modo mediato, la medesima attività di impresa che le controllate esercitato in modo immediato e diretto (Le norme che regolano la redazione dei bilanci distinguono tra partecipazioni di controllo che sono immobilizzazioni finanziarie e partecipazioni di controllo che sono attivo circolante.
Ai sensi dell’art. 2424-bis comma II c.c. le partecipazioni in società controllate o collegate si presumono immobilizzazioni, ossia partecipazioni miranti ad esercitare una influenza dominante sulla
controllata, o una influenza notevole sulla collegata, e non meri valori di scambio ossia partecipazioni acquistate in vista della loro successiva rivendita).
L’oggetto della holding, in questo caso, non è dunque la gestione di partecipazioni azionarie
come tali, ma l’esercizio indiretto di attività d’impresa. Il concetto di «interesse del gruppo» – già
riconosciuto in varie decisioni dalla Corte di Cassazione la quale ha sottolineato che la società
controllante che agisca in ausilio di altra società del gruppo non soddisfa un interesse altrui, bensì
realizza un proprio interesse – è stato espressamente preso in considerazione nella legge delega
per la riforma del diritto delle società di capitali ed ha determinato l’inserimento nel codice civile
delle norme di cui agli artt. 2497 ter e 2947 c.c. [Cass. 20/3/68 n. 2215; Cass. 2/4/69 n. 1963,
Cass. 20/10/69, n. 907 (secondo le quali la remissione del debito da parte della holding a favore di
una sua controllata non è tassabile come atto di liberalità essendo la prima mossa da un proprio
interesse patrimoniale a ridurre il passive della controllata ed a salvarla dal rischio di fallimento);
Cass. 14/9/76 n. 3150 (secondo la quale le fideiussioni rilasciate da una società del gruppo a favore di altra società del medesimo gruppo non sono atti estranei all’oggetto sociale della prima perché preordinati ad un interesse sia pure mediato ed indiretto della società, ma giuridicamente rilevante, e non possono pertanto a causa della semplice mancanza di controprestazioni contrattualmente esigibili essere considerati contrari o estranei al conseguimento dell’oggetto sociale della
società che li ha compiuti); Cass. 11/3/96 n. 2001 (secondo la quale non è atto di liberalità, come
tale revocabile ai sensi dell’art. 64 l. fall. la cessione gratuita di crediti verso terzi da una società
all’altra del medesimo gruppo, trattandosi di atto che ubbidisce ad una logica di gruppo ed è
quindi espressione di politica imprenditoriale volta al perseguimento di obiettivi che trascendono
quelli delle singole società partecipanti); Cass. 29/9/97 n. 9532 (secondo la quale non è atto di liberalità, agli effetti dell’art. 64 l. fall., la fideiussione infragruppo, perché diretta a realizzare un
interesse del fideiussore)].
Sulla base di queste premesse questo Giudice ritiene di dovere affermare che le società controllanti ... e ... hanno esercitato, attraverso le controllate, una propria attività d’impresa ed hanno soddisfatto, sempre attraverso le controllate, un proprio interesse.
... e ... sono state direttamente coinvolte nella gestione dell’attività di impresa delle società controllate e
non si sono limitate alla mera gestione delle partecipazioni possedute in queste ultime. Dagli atti emerge
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che le controllanti, attraverso i propri amministratori, hanno attivamente partecipato alla fase delle scelte
decisionali concernenti la gestione degli appalti e la consumazione degli illeciti.
..., dunque, soggetto in posizione apicale in quanto presidente del CDA di ... s.p.a., nonché amministratore unico di ... s.p.a., nel commettere il reato di corruzione richiamato nel capo f), ha agito
nell’interesse delle stesse ... e ... – perseguendo questo interesse facendo sì che le società partecipate
ottenessero, grazie alla corruzione di ..., l’aggiudicazione dell’appalto – e non nell’interesse esclusivo proprio o di terzi.
La difesa ha osservato che ... non avrebbe agito in quanto presidente del CDA di ... e amministratore unico di ..., ma quale amministratore di fatto delle controllate: sul punto basta osservare che ...
ha potuto realizzare i comportamenti a lui ascritti – sebbene privo di qualifiche formali nelle controllate – solo in funzione dei poteri rivestiti nelle controllanti.
Il capitale sociale di ... è così suddiviso: 40,5% ..., 36,5% Difin s.r.l., 23% ... (cugina di ...).
Il capitale sociale di ... s.p.a. è così suddiviso: 99% ..., 1% ... (moglie di ...).
... e ... controllano le società del gruppo ... come emerge dai prospetti agli atti (v. annotazione
12/3/2004, fl. 341 e ss, in fald. 1; v. memoria depositata nell’interesse di ... in data 7/5/2004, in
fald. 3).
Dalla consulenza redatta dal ... relativa all’esame delle gare d’appalto esperite da ... s.p.a. finalizzate
all’affidamento del servizio di trasporto valori (v. consulenza, fl. 172 e ss, in fald. 3) risulta che numerose società del gruppo ... hanno vinto il relativo appalto (v. tabella 1, pag. 5 della consulenza ...).
Le società vincitrici dell’appalto sono società controllate da ... o da ... (v. consulenza ..., in fald 2;
v. prospetto allegato alla memoria depositata nell’interesse di ... in data 7/5/2004, in fald 3; annotazione di P.G. in data 12/3/2004, in fald. 1).
Prima della commissione del reato ... e ... non avevano adottato un modello di organizzazione,
gestione e controllo idoneo a prevenire reati della specie di quello verificatosi (v. nota Guardia di
Finanza in data 24/6/2004).
Devono dunque ritenersi pienamente realizzati i presupposti di cui agli artt. 5, 6 e 7 D.lgs.
231/2001.
Le esigenze cautelari
L’attività di indagine fino ad ora svolta – e tuttora in corso – ha evidenziato la sistematicità con
la quale le persone ai vertici delle società coinvolte nel presente procedimento sono ricorse allo
strumento della corruzione per ottenere l’aggiudicazione di appalti pubblici.
L’attività di indagine ha altresì evidenziato la capacità delle società in esame di creare ingenti disponibilità di fondi neri: fondi indispensabili per potere pagare le tangenti a favore dei pubblici funzionari in grado di intervenire nell’aggiudicazione degli appalti. Basta a questo proposito ricordare
le conversazioni intercettate relative al c.d. scheletro (l’armadio blindato collocato presso la sede di
... e nel quale è stata rinvenuta una consistente somma di denaro) e le dichiarazioni rese sul punto
dall’indagato ....
Da altre conversazioni risulta poi che la contabilità delle diverse società del gruppo veniva gestita in maniera illegale, con frequenti – e non giustificati – spostamenti di capitali fra le diverse società del gruppo (Si richiamano le conversazioni in data 23/12/2003 n. 294 e 24/12/2003 n. 333 intercorse tra ... e ...; la conversazione in data 8/1/2004, n. 1222 intercorsa tra ... e ...; la conversazione in
data 28/1/2004 n. 1735, intercorsa tra ... e ...; la conversazione in data 26/3/2004 n. 2823 intercorsa
tra ... e ...).
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Il P.M. in sede di udienza camerale ha prodotto un verbale di sommarie informazioni reso in data
1/7/2004 da un dipendente della società ... il quale ha dichiarato di essere a conoscenza del fatto che
presso la sede di Lodi dell’... Milano vengono falsificate le schede carburanti sostituendo agli importi effettivi importi diversi e maggiorati; aggiungeva che alle schede falsificate vengono apposti i
timbri di alcuni gestori compiacenti ed in particolare un timbro ... ed un timbro ... Riferiva ancora di
ritenere che le spese reali vengano aumentate mensilmente di 1.000-15.000 euro. Veniva altresì
prodotto un verbale di perquisizione e sequestro datato 27/8/2004 nei confronti della sede di Lodi di
... Milano nel quale si da atto del rinvenimento di «un timbro in gomma riportante la seguente dicitura «Stazione ...».
Sebbene gli importi riferiti dalla persona informata sui fatti siano modesti, risulta dimostrato che
la società ... – ancora nell’attualità – pone in essere una serie di comportamenti finalizzati alla creazione di disponibilità «in nero». Si sottolinea che la perquisizione presso la sede di Lodi dell’... Milano è avvenuta quando era già stato notificato l’avviso di fissazione della Camera di Consiglio ex
D.lgs 231/2000.
Deve ancora ricordarsi che il ricorso allo strumento della corruzione era pienamente condiviso
dall’azionista di riferimento ... il quale, per lo meno in una occasione, ha anche materialmente trasportato somme di denaro destinate al pagamento di tangenti. Nel corso della telefonata n. 793 del
18/11/2003, ore 17:45, ... parla con ... al quale riferisce di dovere «portare qualcosa a quelli... solo
due» ed al quale chiede insistentemente se «le macchine dell’aereoporto che fanno il controllo radiogeno» sono in grado di individuare mazzette di denaro poste in una borsa. ... consiglia a ... di trasportare le mazzette di denaro mettendole in una busta e senza legare, come invece vorrebbe fare
l’interlocutore, le banconote con degli elastici.
La circostanza che le società non facciano capo ad un azionariato diffuso, ma ad un azionista di
riferimento – direttamente ed attivamente coinvolto nella organizzazione ed esecuzione delle attività corruttive – rende meno rilevante, nella valutazione della sussistenza di esigenze cautelari, la circostanza degli avvenuti avvicendamenti nella direzione delle società.
Lo svolgimento dei fatti di corruzione, quale già esposto in sede di ordinanza applicativa della
misura cautelare nei confronti degli indagati, impone di ritenere la sussistenza di un pericolo grave,
concreto ed attuale di commissione di illeciti della stessa indole di quelli per i quali si procede: reati
di corruzione, di false comunicazioni sociali, reati in materia tributaria (Si ricorda che per reati della
stessa indole si intendono – in base all’art. 101 c.p. – più reati realizzati in circostanze oggettive simili, o in condizioni ambientali o di persone simili, sorretti da motivi omogenei).
Deve necessariamente sottolinearsi che, nella vita di tutte le società in esame, il ricorso allo
strumento della corruzione (ed ai reati strumentali) non è stato eccezionale. Al contrario può ben affermarsi che il pagamento di tangenti ai pubblici funzionari al fine di ottenere l’aggiudicazione di
appalti è stato sistematico, diffuso e pienamente condiviso – anzi organizzato – dai vertici delle società.
Deve altresì essere considerata la totale opacità nella gestione delle risorse finanziarie delle società: la commissione dei reati di corruzione oggetto di indagine ha evidenziato che la gestione dei
flussi finanziari rappresenta una delle aree maggiormente a rischio nelle società del «gruppo ...».
La gestione amministrativa delle società «del gruppo» è dominata da una grave assenza di trasparenza: anche, e soprattutto sotto questo profilo, si manifesta la inadeguatezza dei compliance
programs che non affrontano il punto e non dettano regole che, rendendo controllabile la gestione
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delle risorse finanziarie, possano diminuire il rischio del verificarsi di eventi della stessa indole di
quelli già verificatisi.
Sulla base di tutto quanto esposto deve essere affermata la sussistenza delle esigenze cautelari di
cui all’art. 45 D.Lvo 231/2001 vale a dire un concreto pericolo che vengano commessi illeciti della
stessa indole di quello per il quale si procede.
I modelli organizzativi
All’udienza in data 20/9/2004 ..., ..., ... ed ... hanno depositato i modelli di organizzazione di cui
all’art. 6 D.Lvo 231/2001.
È dunque indispensabile verificare se questi modelli siano «idonei a prevenire reati della specie
di quello verificatosi» ex art. 6 lett a) D.Lvo 231/2001 e se gli stessi siano «efficacemente attuati».
I modelli di cui all’art. 6 devono rispondere alle seguenti esigenze: a) individuare le attività nel
cui ambito possono essere commessi reati; b) prevedere specifici protocolli diretti a programmare la
formazione e l’attuazione delle decisioni dell’ente in relazione ai reati da prevenire; c) individuare
modalità di gestione delle risorse finanziarie idonee ad impedire la commissione dei reati; d) prevedere obblighi di informazione nei confronti dell’organismo deputato a vigilare sul funzionamento e
l’osservanza dei modelli; e) introdurre un sistema disciplinare idoneo a sanzionare il mancato rispetto delle misure indicate nel modello.
Attraverso l’adozione e l’attuazione di un modello organizzativo idoneo a prevenire reati della
specie di quello verificatosi l’ente deve eliminare – come stabilito dall’art. 17 – quelle «carenze organizzative che hanno determinato il reato».
Il modello deve dunque prevedere, in relazione alla natura e alla dimensione dell’organizzazione
nonché al tipo di attività svolta, misure idonee a garantire lo svolgimento dell’attività nel rispetto
della legge e a scoprire ed eliminare tempestivamente situazioni di rischio.
Deve subito sottolinearsi che le scelte organizzative dell’impresa sono proprie dell’imprenditore.
Il D.Lgs 231/2001 non può dunque essere interpretato nel senso di una intromissione giudiziaria
nelle scelte organizzative dell’impresa ma nel senso di una necessaria verifica di compatibilità di
queste scelte con i criteri di cui al D.Lgs 231/2001. Ciò che il decreto richiede è che l’imprenditore
adotti modelli di organizzazione idonei a ridurre il rischio che si verifichino, nella vita dell’impresa,
«reati della specie di quello verificatosi» (art. 6 d D.Lgs 231/2001).
I modelli – in quanto strumenti organizzativi della vita dell’ente – devono qualificarsi per la loro
concreta e specifica efficacia e per la loro dinamicità; essi devono scaturire da una visione realistica
ed economica dei fenomeni aziendali e non esclusivamente giuridico-formale.
Come osservato nella Relazione allo schema del Decreto legislativo 231 «requisito indispensabile perché dall’adozione del modello derivi l’esenzione da responsabilità dell’ente è che esso venga
anche efficacemente attuato: l’effettività rappresenta dunque un punto qualificante ed irrinunciabile
del nuovo sistema di responsabilità».
La rilevanza di un idoneo modello organizzativo è estrema: il modello infatti è criterio di esclusione della responsabilità dell’ente ex art. art. 6 I comma ed ex art. 7; è criterio di riduzione della
sanzione pecuniaria ex art. 12; consente, in presenza di altre condizioni normativamente previste, la
non applicazione di sanzioni interdittive ex art. 17; consente la sospensione della misura cautelare
interditta emessa nei confronti dell’ente ex art. 49.
Il modello peraltro potrà determinare questi effetti favorevoli nei confronti dell’ente solo ove lo
stesso sia concretamente idoneo a prevenire la commissione di reati nell’ambito dell’ente per il qua-
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le è stato elaborato; il modello dovrà dunque essere concreto, efficace e dinamico, cioè tale da seguire i cambiamenti dell’ente cui si riferisce. La necessaria concretezza del modello, infatti, ne determinerà ovviamente necessità di aggiornamento parallele all’evolversi ed al modificarsi della
struttura del rischio di commissione di illeciti.
Nel caso in esame particolare attenzione dovrà essere rivolta – per tutto quanto esposto in sede di
valutazione della sussistenza delle esigenze cautelari – ai meccanismi di creazione di fondi extracontabili, alle modalità di redazione della contabilità, alle modalità di redazione dei bilanci, ai meccanismi di fatturazione infragruppo, agli spostamenti di liquidità da una società all’altra del gruppo
(sul punto eloquenti le conversazioni telefoniche di cui ai fl. 674 e ss, fald. 4), alle modalità di esecuzione degli appalti ed ai controlli relativi.
L’individuazione delle attività nel cui ambito possono essere commessi reati presuppone
un’analisi approfondita della realtà aziendale con l’obiettivo di individuare le aree che risultano interessate dalle potenziali casistiche di reato.
È altresì necessaria un’analisi delle possibili modalità attuative dei reati stessi.
Questa analisi deve sfociare in una rappresentazione esaustiva di come i reati possono essere attuati rispetto al contesto operativo interno ed esterno in cui opera l’azienda.
In questa analisi dovrà necessariamente tenersi conto della storia dell’ente – cioè delle sue vicende,
anche giudiziarie, passate – e delle caratteristiche degli altri soggetti operanti nel medesimo settore.
L’analisi della storia dell’ente e della realtà aziendale è imprescindibile per potere individuare i
reati che, con maggiore facilità, possono essere commessi nell’ambito dell’impresa e le loro modalità di commissione.
Questa analisi consente di individuare – sulla base di dati storici – in quali momenti della vita e
della operatività dell’ente possono più facilmente inserirsi fattori di rischio; quali siano dunque i
momenti dell’vita dell’ente che devono più specificamente essere parcellizzati e procedimentalizzati
in modo da potere essere adeguatamente ed efficacemente controllati: ad esempio il momento della
presentazione delle offerte per gli enti che partecipano ad appalti pubblici; i contatti con la concorrenza; la costituzione di ...; le modalità di esecuzione degli appalti; l’analisi delle attribuzioni a soggetti esterni di consulenze (con particolare riguardo al costo ed alla effettività delle stesse), la gestione delle risorse economiche, le movimentazioni di denari all’interno del gruppo ecc.
Solo una analisi specifica e dettagliata può consentire un adeguato e dinamico sistema di controlli preventivi e può consentire di progettare «specifici protocolli diretti a programmare la formazione
e l’attuazione delle decisioni dell’ente in relazione ai reati da prevenire».
La giurisprudenza ha già sottolineato la assoluta necessità di porre particolare attenzione, nella
formazione dei modelli organizzativi, alla storia dell’ente affermando che «quando il rischio (di
commissione di illeciti) si è concretizzato e manifestato in un’elevata probabilità di avvenuta commissione dell’illecito da parte della società, i modelli organizzativi predisposti dall’ente dovranno
necessariamente risultare maggiormente incisivi in termini di efficacia dissuasiva e dovranno valutare in concreto le carenze dell’apparato organizzativo e operativo dell’ente che hanno favorito la
perpetrazione dell’illecito» (GIP Trib. Roma, 4/4/2003).
È evidente che non esiste una diversità strutturale tra modelli organizzativi a seconda che gli stessi
vengano elaborati ex ante ovvero ex post; lo stesso modello organizzativo può ritenersi o meno adeguato indipendentemente dal momento in cui lo stesso venga adottato: ciò che si deve sottolineare non
è una eventuale maggiore necessità di incisività del modello elaborato ex post, ma la assoluta necessi-
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tà che il modello elaborato ex post – e cioè dopo la contestazione dell’illecito – tenga presente la storia
dell’ente e prenda in serio esame i «segnali di rischio» che detta storia ha evidenziato.
Le linee guida elaborate da alcune associazioni rappresentative di enti suggeriscono la separazione di compiti fra coloro che svolgono fasi cruciali nell’ambito di un processo a rischio, l’attribuzione di poteri di firma autorizzativi e di firma coerenti con le responsabilità organizzative e gestionali, l’esistenza di un sistema di monitoraggio idoneo a segnalare situazioni di criticità. Si è ancora
suggerito, nel settore specifico dei rapporti con la P.A., la nomina di un responsabile, interno alla
società, per ogni singola operazione rientrante in aree di rischio, con obblighi di documentazione
specifica delle attività svolte; l’adozione di soglie ulteriori di controllo interno quando si partecipa a
consorzi o ad ..., l’adozione di strumenti finalizzati alla verifica dell’esistenza, non meramente contabile, delle prestazioni espletate dai consulenti, l’adozione di strumenti e meccanismi che rendano
trasparente la gestione delle risorse finanziarie e che, in sintesi, impediscano che vengano create –
attraverso emissione di fatture per operazioni inesistenti, attraverso spostamenti di denaro non giustificati fra società appartenenti allo stesso gruppo, attraverso pagamenti di consulenze mai effettivamente prestate ovvero di valore nettamente inferiore a quello dichiarato dalla società – disponibilità occulte.
È infatti evidente che la consumazione di una ampia serie di quei reati che i compliance programs devono tentare di impedire presuppone la disponibilità da parte delle società di denaro non
emergente dalla contabilità ufficiale e, dunque, spendibile senza controllo.
Sulla base di queste premesse possono ora analizzarsi i modelli organizzativi predisposti dalle
società.
I modelli elaborati nell’interesse di ...
Questo Giudice ritiene di dovere affermare la inadeguatezza del modello organizzativo elaborato
nell’interesse di ....
In particolare possono individuarsi alcuni punti del modello certamente non rispondenti alle caratteristiche di specificità ed efficacia sopra delineate.
Per quanto concerne l’Organo di Vigilanza (di cui al paragrafo 3 del documento generale prodotto da ...) si osserva che, perché questo organo possa adeguatamente ed efficacemente adempiere ai
propri compiti, è necessario che ne sia garantita la autonomia, l’indipendenza e la professionalità.
Sotto questo profilo il modello appare lacunoso e generico.
In punto di autonomia dell’organo di vigilanza il modello si limita a rinviare ai «curricula dei
singoli componenti dell’organo». Il modello non prevede che, necessariamente, i componenti dell’organo di vigilanza debbano possedere capacità specifiche in tema di attività ispettiva e consulenziale. Ci si riferisce al campionamento statistico; alle tecniche di analisi e valutazione dei rischi; alle
tecniche di intervista e di elaborazione di questionari, alle metodologie per l’individuazione delle
frodi. La composizione dell’organo di vigilanza muta nel tempo ed è evidente che un organo di vigilanza «debole» non può adempiere ai propri compiti.
In tema di nomina dei componenti dello stesso organo si prevedono alcune cause di ineleggibilità: la condanna con sentenza passata in giudicato per avere commesso uno dei reati di cui al D.lgs
231/2001 ovvero la condanna ad una pena che importa l’interdizione, anche temporanea, dai pubblici uffici ovvero l’interdizione temporanea dagli uffici direttivi delle persone giuridiche o delle
imprese.
Se l’organo di vigilanza deve, pur se organo interno alla società, essere indipendente ed in grado
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di controllare non solo i dipendenti, ma anche i direttori e gli amministratori dell’ente, appare veramente eccessivo pretendere, perché operi la causa di ineleggibilità, che nei confronti del soggetto
che si vorrebbe nominare sia stata emessa una sentenza di condanna e che la sentenza sia diventata
irrevocabile: potrebbe cioè nominarsi quale membro dell’organo di vigilanza un soggetto condannato – seppure con sentenza non irrevocabile – per corruzione, per truffa aggravata ai danni di ente
pubblico, per frode fiscale ovvero un soggetto nei confronti del quale sia stata emessa sentenza di
patteggiamento divenuta irrevocabile ad esempio per gravi fatti corruttivi.
In ordine alla formazione – il cui compito è quello di assicurare una adeguata conoscenza, comprensione ed applicazione del modello da parte dei dipendenti e dei dirigenti – le «precisazioni finali»
contenute nel modello ... sono assolutamente generiche: non si differenzia la formazione a seconda
che la stessa si rivolga ai dipendenti nella loro generalità, ai dipendenti che operino in specifiche aree
di rischio, all’organo di vigilanza ed ai preposti al controllo interno; non si prevede il contenuto dei
corsi, la loro frequenza, l’obbligatorietà della partecipazione ai programmi di formazione; non si prevedono controlli di frequenza e di qualità sul contenuto dei programmi di formazione.
Per quanto concerne il sistema disciplinare non è espressamente prevista la comminazione di
sanzione disciplinare nei confronti degli amministratori, direttori generali e compliance officers che
– per negligenza ovvero imperizia – non abbiano saputo individuare, e conseguentemente eliminare,
violazioni del modello e, nei casi più gravi, perpetrazione di reati.
Anche la sezione del modello organizzativo di ... dedicato alla «mappatura dei reati, individuazione delle attività nel cui ambito possono essere commessi reati, individuazione delle relative procedure di prevenzione», è estremamente generica e, dunque, inadeguata.
Già si è detto che l’elaborazione di modelli organizzativi deve tenere necessariamente conto della specificità dell’ente per il quale vengono elaborati, del settore nel quale l’ente opera e della sua
storia (anche giudiziaria).
Nel caso di ..., dunque, società i cui amministratori sono indagati per gravi fatti di corruzione e di
truffa ai danni di Ente Pubblico, la mappatura dei rischi e la individuazione di protocolli di prevenzione avrebbe dovuto essere estremamente attenta ai profili collegati alla gestione delle risorse economiche, alla creazione di fondi neri, alla gestione di tutte le fasi relative alla partecipazione a gare
d’appalto, all’esecuzione dei contratti.
A proposito della questione estremamente rilevante e relativa alle modalità di gestione delle risorse economiche nelle società del gruppo devono qui richiamarsi le dichiarazioni rese da ..., da ...,
da ..., le risultanze delle intercettazioni telefoniche e l’avvenuto sequestro, in data 31/3/2004, della
somma di euro 443.140,00 nel c.d. scheletro sito nella sede di .... È pacifico che questa somma –
sebbene materialmente detenuta nella sede di ... – fosse destinata al pagamento di tangenti a favore
di pubblici funzionari in grado di agevolare non solo ..., ma tutte le società del gruppo.
Il modello elaborato da ... si mostra sotto i profili sopra evidenziati estremamente carente, si esaurisce in una mera iterazione del dettato normativo e difetta conseguentemente sia di specificità
che di dinamicità.
Deve ancora aggiungersi che, per quanto concerne i sistemi di controllo e di monitoraggio del
funzionamento e dell’aggiornamento del modello, non sono previste sistematiche procedure di ricerca ed identificazione dei rischi quando sussistano circostanze particolari (es. emersione di precedenti violazioni, elevato turn-over del personale) così come non sono previsti controlli di routine e
controlli a sorpresa – comunque periodici – nei confronti delle attività aziendali sensibili.
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Il modello organizzativo di ... non può dunque ritenersi «idoneo a prevenire reati della specie di
quello verificatosi» così come richiesto dal D.Lgs 231/2001.
I modelli elaborati nell’interesse di ...
Anche la lettura dei modelli di organizzazione di ... ne evidenzia la estrema genericità e dunque
la inadeguatezza al perseguimento degli obiettivi di cui al D.lgs 231/2001.
In tema di nomina dei componenti dell’organo di Vigilanza nella sezione IX del modello si prevedono alcune cause di ineleggibilità e decadenza, fra le quali la condanna ad una pena che importa
l’interdizione, anche temporanea, dai pubblici uffici ovvero l’interdizione temporanea dagli uffici
direttivi delle persone giuridiche o delle imprese. Richiamato tutto quanto già detto sul punto a proposito dei modelli organizzativi di ..., si ribadisce che appare veramente eccessivo pretendere, perché operi la causa di ineleggibilità, che nei confronti del soggetto che si vorrebbe nominare quale
componente dell’organo di vigilanza sia stata emessa sentenza di condanna divenuta irrevocabile. È
dunque esclusa la rilevanza di una eventuale sentenza di condanna non irrevocabile ovvero di una
sentenza di patteggiamento (anche per grave fatto corruttivo) emessa nei confronti di chi dovrebbe
fare parte dell’organo di vigilanza.
Non è previsto e disciplinato un obbligo per i dipendenti, i direttori, gli amministratori della società di riferire all’organismo di vigilanza notizie rilevanti e relative alla vita dell’ente, a violazioni
del modello o alla consumazione di reati.
L’unica previsione al riguardo è quella – estremamente generica – di cui a pagina 25 del modello
ove si prevede che «... Torino predispone canali di informazione tramite i quali tutti coloro che vengano a conoscenza di eventuali comportamenti illeciti posti in essere all’interno della società... possano riferire all’organismo di vigilanza» (v. anche l’analoga previsione contenuta nel capitolo 9, pagina
7 del modello). Non viene fornita alcuna concreta indicazione sulle modalità attraverso le quali coloro
che vengano a conoscenza di comportamenti illeciti possano riferire all’organo di vigilanza: i «canali
di informazione» cui si riferisce il modello organizzativo per la loro grande rilevanza dovrebbero, invece, essere resi noti – anche tramite la diffusione del modello stesso – ai dipendenti delle società.
La particolare rilevanza della previsione di obblighi di informazione dei dipendenti e amministratori nei confronti dell’organismo di vigilanza è sottolineata anche nelle linee guida elaborata da
enti rappresentativi di associazioni le quali hanno altresì cercato di catalogare i dati che dovrebbero
essere obbligatoriamente riferiti dai dipendenti all’organo di vigilanza.
Anche nel modello di ... non è prevista la comminazione di sanzione disciplinare nei confronti
degli amministratori, direttori generali e compliance officers che – per negligenza ovvero imperizia
– non abbiano saputo individuare, e conseguentemente eliminare, violazioni del modello e, nei casi
più gravi, perpetrazione di reati.
Inoltre: le previsioni del modello organizzativo in tema di formazione sono assolutamente generiche e si può sul punto richiamare quanto già osservato a proposito dei modelli organizzativi di ...:
non si differenzia la formazione a seconda che la stessa si rivolga ai dipendenti nella loro generalità,
ai dipendenti che operino in specifiche aree di rischio, all’organo di vigilanza ed ai preposti al controllo interno; non si prevede il contenuto dei corsi, la loro frequenza, l’obbligatorietà della partecipazione ai programmi di formazione; non si prevedono controlli di frequenza e di qualità sul contenuto dei programmi di formazione.
Il modello organizzativo di ... contiene poi una parte dedicata alla «mappatura dei reati, individuazione dei rischi, protocolli di prevenzione».
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Deve qui ribadirsi tutto quanto già sopra osservato e deve essere sottolineata la assoluta genericità dei c.d. protocolli di prevenzione i quali – proprio in relazione ai reati rientranti nella area di rischio delle società in esame – si limitano ad enunciati privi di un qualsiasi contenuto concreto ed
operativo.
Già si è detto che la specificità e dinamicità del modello organizzativo è indispensabile perché lo
stesso possa essere ritenuto efficace ed idoneo «a prevenire reati della specie di quello verificatosi»
e che il modello deve tenere conto della storia, anche giudiziaria, della società alla quale si riferisce.
Si ricorda che in data 31/3/2004 è stata effettuata una perquisizione presso la sede dell’... di Torino a carico dell’amministratore delegato della società, ... (indagato per concorso in corruzione
continuata) (v. decreto di perquisizione in data 30/3/2004).
Nel corso della perquisizione gli Ufficiali di P.G. rinvenivano una somma di denaro contante per
complessivi euro 443.140,00 (v. verbale di sequestro in data 31/03/04). La somma era posta
all’interno di un armadio metallico di sicurezza collocato nella sala riunioni della società e nella disponibilità dello stesso ... (lo «scheletro» di cui alle conversazioni telefoniche intercettate).
Gli operanti chiedevano ai presenti (tra i quali ..., Segretaria di Direzione dell’..., ..., Comandante
dell’..., ..., Direttore Commerciale, ..., Responsabile Amministrativo, e ..., Consigliere d’Amministrazione) di esibire ogni documento che potesse giustificare la presenza di una somma così ingente di denaro contante, non compatibile con l’ordinario esercizio di una normale attività societaria; nessuno dei presenti era però in grado di fornire alcuna attestazione documentale o contabile in
merito (v. annotazione di P.G. datata 02/04/04).
Da un controllo delle scritture contabili della società emergeva che, in base al bilancio
d’esercizio chiuso al 31/12/2003, l’... aveva una consistenza di cassa pari ad euro 14.875,00: consistenza certamente non compatibile con la corposa liquidità di denaro rinvenuta nella società stessa
(v. rapporto di servizio datato 02/04/04). Sempre dal bilancio 2003, inoltre, risultava un indebitamento dell’... nei confronti di diversi istituti di credito per un totale complessivo pari ad euro
1.429.849,00: anche questo elemento è in netto contrasto con quanto trovato a seguito della perquisizione dei locali della stessa ... e chiarisce che la somma sequestrata non era destinata a fare fronte
a debiti od a spese documentabili della società.
Si deve poi ricordare la telefonata n. 1621 del 27/01/04 ore 18:29 (intercettata sull’utenza in uso
a ...) nel corso della quale ... dice espressamente a ..., il quale lo accusa dell’ammanco di circa
12.000,00 euro dalle casse dell’..., di avergli consegnato personalmente tale importo «per l’ENAV e
per l’ESERCITO».
X: allora qualcuno mi dovrà spiegare come sono usciti soldi in contanti per darli a qualcuno
Y: io lo sto domandando a te
X: senza giustificazione
Y: e a chi li hai dati?
X: li ho dati a te i soldi
Y: a me?
X: si per l’ENAV e per l’Esercito
Y: a me li hai dati?
X: e allora vedi che sei bugiardo
(...)
I due interlocutori discutono in modo molto animato. Poi il dialogo riprende in questi termini.
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Y: bene allora ti ricordi cosa ci hanno detto?
X: si, che devono essere condivisi
Y: no, no devono essere che cosa? Certi. E poi? Condivisi. Giusto?
(...)
Y: condivisi vuole dire che entrambi dobbiamo confermare la stessa cosa. Giusto?
X: si certo
Y: allora tu mi hai detto che sono disponibilità che abbiamo utilizzato (si riferisce alla somma di
denaro mancante dalla cassa).
(...)
Y: tu prima hai detto una cosa, quindi io condivido
Da tutto quanto esposto appare chiaro, dunque, che la società ... era solita accantonare ingenti
quantitativi di denaro contante da avere nell’immediata disponibilità e da consegnare a pubblici funzionari in grado di assicurare l’aggiudicazione degli appalti, ivi compresi (come dichiarato dallo stesso ...) appalti ai quali non partecipava la società torinese, ma altre società del gruppo.
La somma contante rinvenuta a seguito della perquisizione del 31/03/04 era tenuta dall’... nella
propria pronta e diretta disponibilità solo ed esclusivamente per fini illeciti correlati alla necessità di
corrispondere denaro a pubblici funzionari per aggiudicarsi appalti: questo emerge in modo chiaro
ed inequivocabile dalla conversazione telefonica sopra riportata: «li ho dati a te i soldi... per
l’ENAV e per l’Esercito».
Ciò premesso si rileva che – nonostante l’esistenza di indici particolarmente concreti di segnalazione di un rischio specifico – nessuna indicazione è contenuta nel modello ... al fine di rendere estremamente complessa la possibilità di accantonamento di fondi neri.
Questo Giudice ritiene che l’ente – nella predisposizione del modello e per far sì che lo stesso potesse effettivamente essere ritenuto specifico ed efficace – avrebbe dovuto dedicare particolare attenzione all’individuazione delle modalità di accantonamento di «fondi neri» (utilizzati per il pagamento
di tangenti) e all’individuazione delle carenze organizzative e di controllo interno che hanno reso possibile una gestione delle risorse finanziarie caratterizzata da una assoluta mancanza di trasparenza.
Deve dunque concludersi nel senso che anche il modello elaborato da ... risulta, sotto tutti i profili sopra evidenziati, estremamente carente; si esaurisce in una mera iterazione del dettato normativo
e difetta conseguentemente sia di specificità che di dinamicità.
Il modello organizzativo di ... non può dunque ritenersi «idoneo a prevenire reati della specie di
quello verificatosi» così come richiesto dal D.Lgs 231/2001.
I modelli elaborati da ... e da ....
Anche i modelli elaborati nell’interesse delle società ... e ... – ed in particolare la sezione dei modelli dedicata alla «mappatura dei reati, individuazione dei rischi e protocolli di prevenzione» – sono estremamente generici.
Al capo f) di imputazione preliminare si ascrive alle società ... e ... di avere reso possibile che, in
concorso fra loro, ... in qualità di socio e presidente del CDA della ... s.p.a., nonché socio e amministratore unico della ... s.r.l. direttamente interessato agli esiti delle gare di appalto cui partecipano le
società del gruppo ..., ... in qualità di amministratore di società del gruppo, diretto conoscente di ...
per pregressi rapporti illeciti, ..., in qualità di commercialista del gruppo che curava parallelamente
la trattativa negli aspetti tecnici ed economici, promettevano a ..., direttore centrale di Poste Italiane
s.p.a., e amministratore di ... s.p.a., importi di circa euro 600.000 nel dicembre 2003 gennaio 2004,
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perché in violazione del dovere di imparzialità e delle procedure di evidenza pubblica favorisse l’...
cui partecipavano società del gruppo ... nel rinnovare per un triennio l’appalto per i servizi di scorta
valori presso gli uffici postali di numerose province.
Già si è detto che il modello organizzativo deve qualificarsi per la sua concreta e specifica efficacia e per la sua dinamicità; esso deve scaturire da una visione realistica ed economica dei fenomeni aziendali e non esclusivamente giuridico-formale; il modello deve dunque necessariamente
tenere conto della storia della società alla quale si riferisce in quanto l’analisi della stessa è indispensabile per la individuazione dei c.d. fattori di rischio.
I modelli organizzativi di ... e ... avrebbero, quindi, dovuto dedicare particolare attenzione
all’individuazione delle modalità attraverso le quali è stato possibile per le società realizzare un costante e consistente accantonamento di fondi neri, spendibili quindi senza alcuna necessità di giustificazione.
Avrebbero, poi, dovuto essere previsti meccanismi tali da rendere estremamente difficoltoso per
i vertici di ... e ... «coordinare» le attività corruttive funzionali a fare in modo che le società operative (le controllate) potessero ottenere l’aggiudicazione di appalti pubblici: si ricorda il ruolo gestorio
svolto da ... – in ragione del suo particolare rapporto fiduciario con ... – a favore di società del gruppo delle quali tuttavia egli non era formalmente amministratore (v. l’intervento di ... nel «rinnovo»
del contratto con Poste, nonché la telefonata intercorsa tra ... e ... al progressivo 1118 del 5/1/2004).
I modelli organizzativi elaborati da ... e da ... sono, invece, sotto tutti i profili sopra evidenziati,
estremamente carenti; essi si esauriscono in una mera iterazione del dettato normativo e difettano
conseguentemente sia di specificità che di dinamicità.
Ci si riferisce ad esempio a quanto stabilito nella sezione dei modelli dedicata ai protocolli di
prevenzione ed in particolare a quanto previsto nelle cartelle n. 21 e seguenti: si prevede la «predisposizione di meccanismi di archiviazione delle scritture contabili atti ad una ricostruzione rapida e
precisa della vita contabile societaria ». Deve essere sottolineata la estrema genericità ed astrattezza
della previsione che non indica quali siano concretamente le modalità, i meccanismi ed i tempi di
archiviazione delle scritture e, dunque, gli effettivi poteri di controllo esercitabili dall’Organo di
Vigilanza (È evidente la estrema importanza di quanto sopra alla luce delle conversazioni telefoniche intercettate: v. in particolare tel 23/12/2003 ore 19:03, 24/12/2003 ore 9:37 e 8/1/2004, ore
14:32 nel quale si discute di spostamenti di capitali fra le società del gruppo; tel. 26/3/2004 ore
19:38 nel corso della quale ... – commercialista del gruppo – dice a ...: «perché questi il problema
che hanno il bilancio della BSK che io glielo feci pure truccare se tu ti ricordi... Da sei milioni di
euro a tre milioni di euro... non gli va bene neanche»; v. anche tel. 23/4/2004 ore 8:50 – fald. 4).
I modelli elaborati da ... e ... devono essere ritenuti inadeguati anche sotto altri profili.
Deve ribadirsi quanto già osservato a proposito dei modelli ... ed ... in ordine alle cause di ineleggibilità previste per i membri dell’organo di vigilanza ed in particolare per la causa di ineleggibilità consistente nell’avere riportato condanna ad una pena che comporta l’interdizione anche temporanea dai pubblici uffici o l’incapacità ad esercitare uffici direttivi.
Se l’organo di vigilanza deve, pur se organo interno alla società, essere indipendente ed in grado
di controllare non solo i dipendenti, ma anche i direttori e gli amministratori dell’ente, appare veramente eccessivo pretendere, perché operi la causa di ineleggibilità, che nei confronti del soggetto
che si vorrebbe nominare sia stata emessa una sentenza di condanna irrevocabile: potrebbe cioè
nominarsi quale membro dell’organo di vigilanza un soggetto condannato – seppure con sentenza
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non irrevocabile – per corruzione, per truffa aggravata ai danni di ente pubblico, per frode fiscale
ovvero un soggetto nei confronti del quale sia stata emessa sentenza di patteggiamento ad esempio
per gravi fatti corruttivi.
Nulla è previsto dai modelli organizzativi in esame in tema di formazione (il capitolo VI contiene solo la parte dedicata alla diffusione del codice etico).
Per quanto concerne il sistema disciplinare non è espressamente prevista dai modelli la comminazione di sanzione disciplinare nei confronti degli amministratori, direttori generali e compliance
officers che – per negligenza ovvero imperizia – non abbiano saputo individuare, e conseguentemente eliminare, violazioni del modello e, nei casi più gravi, perpetrazione di reati.
Non è poi previsto un obbligo per i dipendenti, i direttori, gli amministratori della società di riferire all’organismo di vigilanza notizie rilevanti e relative alla vita dell’ente, a violazioni del modello
o alla consumazione di reati. Nelle linee guida elaborate da associazioni rappresentative di enti è
sottolineata la necessità di inserire nei modelli organizzativi una previsione di questo tipo; alcune
associazioni rappresentative hanno anche cercato di catalogare i dati che dovrebbero essere obbligatoriamente riferiti dai dipendenti all’organo di vigilanza.
L’unica disposizione al riguardo inserita nei modelli di ... e ... è quella – estremamente generica
(di cui a pagina 23 del modello ... e di cui a pagina 25 del modello ...) – ove si prevede che la società «predispone canali di informazione tramite i quali tutti coloro che vengano a conoscenza di eventuali comportamenti illeciti posti in essere all’interno della società... possano riferire all’organismo
di vigilanza».
Per tutti i motivi indicati anche i modelli organizzativi di ... e di ... non possono dunque ritenersi
«idonei a prevenire reati della specie di quello verificatosi» così come richiesto dal D.Lgs 231/2001.
La misura richiesta
Sulla base di tutto quanto esposto deve ritenersi che le gravi, consistenti ed attuali esigenze cautelari di commissione di reati della stessa indole di quello per il quale si procede possano essere tutelate solo applicando agli enti la misura dell’interdizione dall’esercizio dell’attività per la durata di
un anno ai sensi dell’art. 9 comma 2 lett. a) per tutti i fatti di cui ai capi a), b), d), e) ed f) di imputazione preliminare.
Solo la misura dell’interdizione dall’esercizio dell’attività per la durata di un anno – determinando una interruzione dell’attività dell’ente – può ritenersi adeguata alla salvaguardia delle gravissime
ed attuali esigenze cautelari presenti: si è già osservato come il ricorso allo strumento della corruzione funzionale all’ottenimento di appalti pubblici non sia stato eccezionale ed abbia, al contrario,
rappresentato il modo stabile di operare delle società in esame e dei loro vertici. Si è altresì rilevato
che anche nell’attualità (dopo l’esecuzione della misure cautelari personali e dopo la fissazione
dell’udienza ex art. 47 D.lgs 231/2001) le società del gruppo pongono in essere illeciti al fine di realizzare l’accantonamento di fondi neri, come tali liberamente spendibili (v. la vicenda relativa alla
sede Lodi di ... Milano, già sopra ricordata).
In considerazione dell’elevato numero di dipendenti di ... e di ... ed in considerazione del fatto
che i dipendenti delle due società, in qualità di guardie giurate spesso addette alla sicurezza di installazioni pubbliche, svolgono un servizio di pubblica necessità la cui interruzione potrebbe provocare un evidente grave pregiudizio alla collettività può disporsi, ai sensi dell’art. 15 D.lvo 231/2001,
la prosecuzione dell’attività degli enti ..., ... da parte di un commissario giudiziale per un periodo di
un anno.
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Anche nei confronti di ... s.p.a. e ... s.p.a può disporsi, in luogo della misura dell’interdizione
dall’esercizio dell’attività per la durata di un anno, la prosecuzione dell’attività da parte di un commissario giudiziale per lo stesso periodo: questa misura è più favorevole alle società controllanti le
quali non vedranno la loro attività imprenditoriale interrotta. È inoltre evidente che l’interdizione
dall’esercizio dell’attività delle controllanti ... e ... si riverbererebbe sulle controllate determinandone la paralisi. L’interdizione dall’esercizio dell’attività delle controllanti determinerebbe, dunque, la
sostanziale inutilità della nomina di un commissario giudiziale alle controllate le quali, nella paralisi
delle controllanti, non sarebbero in grado di operare.
La richiesta di applicazione della misura cautelare dell’interdizione dall’esercizio dell’attività per
la durata di un anno non può, invece, essere accolta in relazione all’illecito ex art. 24 D.lgs
231/2001 di cui al capo c).
Infatti il principio di cui all’art. 13 comma 1 – il quale stabilisce che le sanzioni interdittive si
applicano solo in relazione ai reati per i quali sono espressamente previste – vale anche in sede cautelare.
L’art. 24 stabilisce che in relazione alla commissione del delitto di cui all’art. 640 c.p. si applicano all’ente le sanzioni interdittive di cui all’art. 9 comma 2 lettere c), d) ed e): è dunque esclusa
l’applicabilità all’ente della sanzione dell’interdizione dall’esercizio dell’attività ex art. 9 comma 2
lett. a).
Le richieste di sospensione ex art. 49 D.Lvo 231/2001
L’art. 49 stabilisce che la misura cautelare può essere sospesa se l’ente chiede di realizzare gli
adempimenti di cui all’art. 17.
Questo Giudice ritiene che la richiesta di sospensione possa essere avanzata sia successivamente
all’esecuzione della misura sia nell’udienza ex art. 47 D.lgs 231/2001. Nessun motivo testuale o logico consiglia una diversa interpretazione della norma.
La legge riconosce al giudice un potere discrezionale nella valutazione della richiesta di sospensione, ma non specifica su quali elementi valutativi debba essere adottata la decisione di sospensione.
Deve considerarsi che la norma di cui all’art. 49 si spiega in quanto la realizzazione degli adempimenti di cui all’art. 17 può fare ritenere cessate le esigenze cautelari ravvisate dal giudice della
cautela.
Quindi: da un lato occorrerà evitare che l’ente presenti richieste di sospensione a fine dilatorio,
dall’altro si dovrà incoraggiare l’ente a porre in essere le condotte riparatorie in quanto solo in questo modo si ottiene quel recupero di legalità, che è il fine perseguito dal sistema.
Nel caso in esame questo Giudice ritiene di potere valutare positivamente la richiesta di sospensione avanzata nell’interesse di ..., ... e ....
La misura cautelare deve dunque essere sospesa per due mesi affinché entro questo termine le
società realizzino gli adempimenti di cui all’art. 17.
Entro questo termine dovranno dunque essere elaborati i modelli di organizzazione e gestione di
cui all’art. 6 D.Lvo 231/2001; dovrà essere risarcito il danno; dovrà essere restituito il profitto del
reato.
Deve essere determinata una somma di denaro a titolo di cauzione ai sensi dell’art. 49 I e II
comma D.Lvo 231/2001; detta somma non può essere inferiore alla metà della sanzione pecuniaria
minima prevista per l’illecito per il quale si procede.
Per ... l’entità della cauzione, ritenuto applicabile il principio di cui all’art. 21 D.Lvo 231/2001,
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ritenuto più grave l’illecito di cui al capo a deve essere fissata in euro 250.000, aumentata ex art 21
ad euro 300.000 (fissando in euro 5.000 il valore della quota e determinando in 500 il numero delle
quote).
Per ... e ... l’entità della cauzione deve essere fissata in euro 250.000 (fissando in euro 5.000 il
valore della quota e determinando in 500 il numero delle quote).
La cauzione dovrà essere versata entro dieci giorni dalla notifica del presente provvedimento.
P.Q.M.
Visto l’art. 45 e 15 D.Lgs 231/2001
Nomina per le società di cui in epigrafe in relazione ai fatti di cui ai capi a), b), d), e) ed f) loro
rispettivamente ascritti commissario giudiziale nella persona del Dott. ... per la durata di un anno e
dispone che l’attività dell’ente sia proseguita dal predetto commissario.
Visto l’art. 49 D.Lgs 231/2001
Sospende l’esecuzione della misura cautelare nei confronti delle società ..., ... e ...
Determina l’entità della cauzione in euro 300.000 per ...; in euro 250.000 per ...; in euro
250.000 per ....
Stabilisce per il versamento della cauzione il temine di dieci giorni dalla notifica del presente
provvedimento.
Respinge la richiesta del P.M. in relazione all’illecito di cui al capo c).
Il Giudice
dr. Sechi
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Tar Lombardia, Milano, Sezione III sentenza n. 371 .2014

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Delibera di Giunta Comunale n. 15 del 11/02/2015

LA REPUBBLICA SIAMO NOI - Piccolo Atlante della Corruzione

10-mar-2015: CAMPANIA (Locandina)

Avviso convocazione - Sviluppo Toscana SpA

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Modena, 5 dicembre 2012 - Confimi Formazione Emilia