de Rechtspraak - de master blenders 1753

1
de Rechtspraak
Gerechtshof Amsterdam
mr. A.F.J.A. Leijten
Postbus 75640
1070 AP AMSTERDAM
Tevens per e-mai 1: [email protected]
Civiel recht en
belastingrecht
bezoekadres
IJdok 20
1013 MM Amsterdam
correspondentieadres
Postbus 1312
1000 BH Amsterdam
onderdeel
datum
contactpersoon
doorkiesnummer
zaaknummer
onderwerp
Ondememingskamer
$ april 2014
t 088-36 11317
088-36 10040
D. Sleebos
088 361 38 44
200.138.877/01 0K
Toezending arrest en grosse
www. rechtspraak. nI
ondernemingskamer
rechtspraak. ni
Geachte heer Leijten,
Hierbij ontvangt u een afschrift alsmede met het oog op de kostenveroordeling in
deze een grosse van het d.d. 8 april 2014 door de Ondernemingskamer van het
Gerechtshof te Amsterdam gewezen arrest in bovengenoemde zaak.
—
—
Persoonsgegevens worden, voor zover nodig voor een goede procesvoering, opgenomen in een registratiesysteem van het gerechtshof Amsterdam
AFSCHRIFT
arrest
GERECHTSHOF TE AMSTERDAM
ONDERNEMINGSKAMER
zaaknummer:
200.138.877/01
0K
arrest van de Ondernemingskamer van 8 april
2014
inzake
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
OAK LEAF B.V.
gevestigd te Amsterdam,
EISERES,
advocaat: mr. A.F.J.A. Leijten, kantoorhoudende te Amsterdam,
tegen
DE GEZAMENLIJKE HOUDERS VAN AANDELEN WELKE NIET OP NAAM STAAN IN
HET GEPLAATSTE KAPITAAL VAN DE NAAMLOZE VENNOOTSCHAP D.E. MASTER
BLENDERS
1753
N.V., GEVESTIGD TE JOURE (GEMEENTE SKARSTERLÂN),
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
niet verschenen,
GEDAAGDEN.
zaaknummer 200.138.877/01 0K
1.
ti
-
2-
Het verloop van het geding
Eiseres (hierna Oak Leaf te noemen) heeft bij exploot van i8 november 2013 “de
gezamenlijke houders van aandelen welke niet op naam staan in het geplaatste kapitaal van
D.E. Master Blenders
1753
N.V.” (hierna DE te noemen) gedagvaard en gevorderd dat de
Ondernemingskamer bij arrest, uitvoerbaar bij voorraad,
gedaagden veroordeelt het onbezwaarde recht op de door elk van hen gehouden
i)
aandelen in DE over te dragen aan Oak Leaf;
primair de prijs van de over te dragen aandelen per de datum van het toewijzend
arrest vaststelt op € 12,50 per aandeel, dan wel subsidiair op een zodanig bedrag in
2)
euro’s en per zodanige datum als door de Ondernemingskamer in goede justitie te
bepalen;
bepaalt dat, zolang en voor zover de prijs niet is betaald, deze wordt verhoogd met de
wettelijke rente vanaf de datum van het toewijzend arrest of subsidiair vanaf de datum
3)
als door de Ondernemingskamer in goede justitie is bepaald, tot de datum van de
overdracht of de dag van de consignatie van de prijs met rente overeenkomstig artikel
2:359e
lid g BW dan wel artikel
2:92a
lid 8 BW;
bepaalt dat uitkeringen op de over te dragen aandelen die in de hiervoor onder 3)
bedoelde periode betaalbaar worden gesteld, op de dag van betaalbaarstelling
4)
strekken tot gedeeltelijke betaling van de prijs;
Oak Leaf veroordeelt de vastgestelde prijs met rente te betalen aan degenen aan wie de
aandelen toebehoren of zullen toebehoren, tegen levering van het onbezwaarde recht
5)
op
gedaagden die verweer voeren tegen de vordering veroordeelt in de kosten van geding.
6)
1.2
de aandelen; en
heeft Oak Leaf de in de dagvaarding vermelde producties overgelegd en
is zij in de gelegenheid gesteld nadere stukken in het geding te brengen ten behoeve van het
Op
17
december
2013
verlenen van verstek tegen gedaagden.
1.3
Op
24
december
2013
heeft Oak Leaf nadere stukken in het geding gebracht
gedaagden verstek verleend. Vervolgens heeft Oak Leaf arrest gevraagd.
en
is tegen
zaaknummer 200.138.877/010K
2.
2.1
-3-
Defeiten
DE is
—
in haar huidige vorm
—
opgericht
het geplaatst kapitaal van DE €
Vanaf 9 juli
2012
februari
71.383.112,8$
aandelen met een nominale waarde van €
2.2
O 27
0,12
2012.
Sinds
en is verdeeld in
28 jUfli 2012
594.859.274
bedraagt
gewone
per aandeel.
zijn aandelen DE toegelaten tot de handel op de effectenbeurs Euronext
te Amsterdam. Op deze datum zijn
aandelen in het aandeelhoudersregister
563.298.620
van DE ingeschreven op naam van het Nederlands Centraal Instituut voor Giraal
Effectenverkeer B.V. (Necigef, ook bekend onder de naam Euroclear). Daarbij wordt in het
aandeelhoudersregister vermeld dat 31.560.654 aandelen niet door EurocÏear worden
gehouden en dat deze aandeelhouders zijn vermeld in het “U.S. shareholdersregister”.
2.3
Op 19
juni
2013
heeft Oak Leaf een openbaar bod uitgebracht op alle
594.859.274
geplaatste gewone aandelen in het kapitaal van DE voor een biedprijs van €
12,50
per
aandeel. In het biedingsbericht is onder meer opgenomen dat:
-
DE op de datum van het uitbrengen van het bod geen aandelen in haar eigen kapitaal
houdt;
-
-
Oak Leaf geen aandelen houdt in het kapitaal van DE; en
dat Acorn Holdings B.V. (hierna: Acorn Holdings), indirect
Oak Leaf, op de dag van het bod
$9.532.998
100%
aandeelhouder van
aandelen in DE houdt en deze aandelen
onherroepelijk aan Oak Leaf heeft toegezegd.
2.4
In het biedingsbericht is verder opgenomen dat de aanmeldingstermijn afloopt op 15
augustus 2013 tenzij Oak Leaf de aanmeldingstermijn verlengt in overeenstemming met
hetgeen daarover in het biedingsbericht is opgenomen.
2.5
Oak Leaf heeft bij persbericht van i8 september
2013
bekend gemaakt dat zij het bod
gestand doet. In het persbericht is verder opgenomen dat per
17
september
2013,
de datum
van het einde van de aanmeldingstermijn, 456.812.887 aandelen onder het bod zijn
aangemeld. Voorts heeft Oak Leaf in het persbericht een na-aanmeldingstermijn tot 25
september 2013 aangekondigd.
2.6
zijn de statuten van DE gewijzigd. Sindsdien bepaalt artikel 3.3 van
de statuten: “De aandelen luiden op naam of aan toonder, ter keuze van de
vennootschap”. Als slotverldaring is in de notariële akte van statutenwijziging opgenomen
Op 15
november
2013
dat “met het van kracht worden van de onderhavige statutenwijziging elk onmiddellijk
voorafgaand aan deze statuten geplaatst aandeel op naam is omgezet in een aandeel aan
toonder met gelijke nominale waarde, zodat alle aandelen thans aan toonder luiden”.
zaaknummer 200.138.877/01 0K
3.
3.1
-4-
De gronden van de beslissing
De Ondernemingskamer zal in de eerste plaats onderzoeken of de vorderingen van Oak
Leaf toewijsbaar zijn op de voet van artikel
2:359C
BW, zoals gevorderd. DE was ten tijde
van het uitbrengen van het openbaar bod een vennootschap waarvan aandelen waren
toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt zoals bedoeld in artikel
BW, zodat de vordering in beginsel op artikel
3.2
2:359c
2:359a
BW kan worden gebaseerd.
Omdat tegen de gedaagden verstek is verleend, dient de Ondernemingskamer op grond
lid 5 3W ambtshalve te onderzoeken of Oak Leaf (i) een openbaar bod
heeft uitgebracht, (ii) op de dag van de dagvaarding ten minste 95% van het geplaatste
van artikel
2:359c
kapitaal in DE verschaft en ten minste 95% van de stemrechten van DE vertegenwoordigt
en (iii) de vordering heeft ingesteld tegen de gezamenlijke andere aandeelhouders.
3.3
Op grond van de in het geding overgelegde stukken, in het bijzonder het biedingsbericht,
kan worden vastgesteld dat Oak Leaf een openbaar bod als bedoeld in artikel 5:74 Wft heeft
nitgebracht op de aandelen DE. De vordering is in zoverre deugdelijk.
3.4
Op de dag van de dagvaarding was het geplaatst kapitaal van DE verdeeld in 594.859.274
aandelen
—
elk met een nominale waarde van €
0,12
(hiervoor onder
Oak Leaf heeft
2.1).
voorts gesteld dat zij op die dag 566.705.704 aandelen houdt, corresponderend met
(afgerond)
95,27
¾ van het geplaatst kapitaal en daarmee tevens
95,27%
van de
stemrechten van DE vertegenwoordigt. Ter onderbouwing heeft Oak Leaf onder meer
-
—
de volgende stukken overgelegd:
a) de ten tijde van het uitbrengen van de dagvaarding geldende statuten van DE;
b) een uittreksel van het handelsregister van de Kamers van Koophandel betreffende DE
van
c)
12
december 2012;
een notariële verklaring met bijlagen van mr. P.H.N. Quist van
12
december
2013,
welke verklaring onder meer inhoudt dat:
-
het geplaatste en gestorte kapitaal van DE €
594.859.274
-
-
71.383.122,8$
bedraagt verdeeld in
gewone aandelen, elk met een nominale waarde van €
0,12;
uit een verklaring van (twee bestuursleden van) DE van 9 december 2013 blijkt dat
DE op i8 november 2013 geen aandelen in haar eigen kapitaal hield;
uit de aan de notariële verklaring gehechte verklaring van Coöperatieve Centrale
Raiffeisen-Boerenleenbank B.A. (hierna: Rabobank) van
19
november
2013
blijkt
dat Oak Leaf per i8 november 2013 gerechtigd is tot 566.705.704 gewone aandelen
DE in het verzameldepot en dat Oak Leaf daarmee op 18 november
2013
ten
zaalcnummer 200.138.877/01 0K
-
5-
minste 95% van het geplaatste kapitaal verschafte alsmede ten minste 95% van de
stemrechten van DE vertegenwoordigde.
3.5
Op grond van de overgelegde stukken, mede in onderling verband bezien, staat naar het
oordeel van de Ondernemingskamer genoegzaam vast dat Oak Leaf op de dag van de
dagvaarding voor eigen rekening in ieder geval
594.859.274
566.705.704
aandelen van de in totaal
aandelen in het geplaatste kapitaal van DE hield. Daaruit volgt dat Oak Leaf
ten minste 95% van de aandelen in het geplaatste kapitaal van DE verschaft alsmede ten
minste 95% van de stemrechten in DE. De vordering is in zoverre deugdelijk.
3.6
Oak Leaf heeft voorts overgelegd de akte van statutenwijziging van 15 november 2013 en
het aandeelhoudersregister van DE zoals dat laatstelijk gewijzigd is op 15 november 2013
naar aanleiding van deze statutenwijziging. Uit deze stukken blijkt genoegzaam dat ten
tijde van het uitbrengen van de dagvaarding alle geplaatste aandelen in het kapitaal van DE
aan toonder luidden. Oak Leaf heeft de overige aandeelhouders in overeenstemming met
artikel 54 lid 2 Rv gedagvaard. De vordering is ook in zoverre deugdelijk.
In dit verband merkt de Ondernemingskamer nog het volgende op. Het is mogelijk dat het
voornemen tot de omzetting reeds ten tijde van het uitbrengen van het biedingsbericht
bestond, in welk geval op grond van artikel $ van het Besluit openbare biedingen Wft
melding van dat voornemen had moeten worden gemaakt, terwijl dat voornemen niet in
het biedingsbericht is vermeld. Het ligt voorts voor de hand dat de omzetting heeft
plaatsgevonden met het oog op vereenvoudiging van de oproepingsformaliteiten. Deze
omstandigheden brengen echter niet mee dat Oak Leaf op grond van de goede procesorde
verplicht is de houders van de aandelen aan toonder te dagvaarden op de wijze die is
voorgeschreven voor dagvaarding van houders van aandelen op naam.
3.7
De Ondernemingskamer stelt voorts vast dat Oak Leaf de vordering heeft ingesteld binnen
de in artikel 2:359c lid 3 bedoelde termijn van drie maanden na afloop van de termijn voor
aanvaarding van het bod. Ook in zoverre is de vordering deugdelijk.
3.8
Op grond van hetgeen hiervoor is ovenvogen kan de vordering van Oak Leaf in beginsel
worden toegewezen en spitst de zaak zich thans toe op de vaststelling van de (billijke) prijs.
Aangezien in de onderhavige zaak Oak Leaf een vrijwillig openbaar bod als bedoeld in
artikel 5:74 van de Wet op het financieel toezicht (Wft) heeft uitgebracht, wordt ingevolge
lid 6 BW de waarde van de bij het bod geboden tegenprestatie geacht een
billijke prijs te zijn, mits ten minste 90% van de aandelen is verworven waarop het bod
artikel
2:359c
betrekking had.
zaaknummer 200.138.877/01 0K
3.9
-
6
-
Oak Leaf heeft aangevoerd dat het bod betrekking had op 505.326.276 aandelen zijnde het
totaal aantal uitstaande aandelen DE verminderd met de 89.532.998 aandelen die Acorn
Holdings hield op het tijdstip dat het bod werd uitgebracht.
3.10
De Ondernemingskamer stelt vast dat uit de door Oak Leaf overgelegde stukken,
waaronder de aandeelhoudersregisters van Oak Leaf, haar ioo% moedermaatschappij
Acorn B.V. en de voormelde verklaring van mr. Quist, blijkt dat Acorn Holdings, als
100%
indirecte aandeelhouder van Oak Leaf, kan worden aangemerkt als groepsmaatschappij
van Oak Leaf. De zinsnede “mits tenminste
90%
van de aandelen is verworven waarop het
bod betrekking had” moet aldus worden uitgelegd dat:
(i)
Oak Leaf ten minste
90%
moet hebben verworven van de geplaatste aandelen die
Oak Leaf of met haar in een groep verbonden vennootschappen of DE zelf nog niet
hield;
(ii)
Oak Leaf deze
moet hebben verkregen door aanvaarding van het bod door
90%
niet met haar in een groep verbonden
—
—
derden, waarbij buiten beschouwing worden
gelaten de verwervingen anderszins, zoals aankopen op de gereglementeerde markt
of onderhandse verwervingen, ook al vonden deze plaats tijdens de (na-)
aanmeldingstermijn.
3.11
Gelet op de inhoud van het biedingsbericht kan worden aangenomen dat DE ten tijde van
het bod geen eigen aandelen hield zodat Oak Leaf gelet op het hiervoor onder
overwogene
90%
van
505.326.276
3.10
aandelen door aanvaarding van het bod dient te hebben
verkregen. Oak Leaf heeft gesteld dat zij 456.806.862, aandelen door aanvaarding van het
bod in de aanmeldingstermijn heeft verkregen. Ter staving van deze stelling heeft zij de
voormelde verklaring van mr. Quist overgelegd waarin is opgenomen dat uit de (als bijlage
bijgevoegde) verklaring van Rabobank blijkt dat
477.172.706
aandelen onder het bod zijn
aangemeld en geleverd. De Ondernemingskamer oordeelt dat uit deze stukken genoegzaam
blijkt dat zij ten minste
90%
van de aandelen waarop het bod betrekking had heeft
verworven.
3.12
Er zijn geen feiten of omstandigheden gesteld of gebleken die meebrengen dat afgeweken
moet worden van de wettelijke veronderstelling dat de waarde van de bij het bod geboden
tegenprestatie een billijke prijs is voor de aandelen in DE. De Ondernemingskamer is
daarom van oordeel dat de biedprjs van het bod, te weten €
12,50,
kan worden geacht een
redelijke prijs te zijn.
3.13
De slotsom is dat de vordering van Oak Leaf, die ook overigens niet onrechtmatig of
ongegrond voorkomt, voor toewijzing vatbaar is zoals hierna te vermelden. Nu gedaagden
geen verweer hebben gevoerd, dient een kostenveroordeling achterwege te blijven.
zaaknummer 200.138.877/010K
4.
-7-
De beslissing
De Ondernemingskamer:
veroordeelt gedaagden het onbezwaarde recht op de door ieder van hen gehouden aandelen
in het geplaatste kapitaal van de naamloze vennootschap D.E. Master Blenders
1753
N.V.,
gevestigd te Joure (gemeente Skarsterlân), aan Oak Leaf B.V., gevestigd te Amsterdam, over
te dragen;
stelt de prijs van de over te dragen aandelen vast op €
12,50
per aandeel, en wel per heden;
bepaalt dat die prijs, zolang en voor zover deze niet is betaald, wordt verhoogd met de
wettelijke rente vanaf heden tot de overdracht of de dag van consignatie van de prijs met
rente overeenkomstig artikel
2:359C
BW;
bepaalt dat uitkeringen, in laatstbedoeld tijdvak op de aandelen betaalbaar gesteld, tot
gedeeltelijke betaling van de prijs op de dag van betaalbaarstelling strekken;
veroordeelt Oak Leaf B.V. de vastgestelde prijs, met rente zoals vermeld, te betalen aan
degenen aan wie de aandelen toebehoren of zullen toebehoren tegen levering van het
onbezwaarde recht op de aandelen;
wijst het meer of anders gevorderde af;
verklaart dit arrest uitvoerbaar bij voorraad.
Dit arrest is gewezen door mr. P. Ingelse, voorzitter, mr. G.C. Malddnk en mr. M. P. Nieuwe Weme,
raadsheren, en prof. dr. R.A.H. van der Meer RA en prof. dr. mr. F. van der Wel RA, raden, in
tegenwoordigheid van mr. A.J. van Wees, griffier, en door de rolraadsheer in het openbaar
uitgesproken op 8 april
2014.
mr.
W3.
van
d6n
Beroh

Download Report