niet-onderhandelbare voorwaarde

Het papieren verslag is identiek aan het digitale verslag.
Tweede openbare verslag ex artikel 73 a Faillissementswet in het faillissement van Free
Record Shop Holding B.V.
inzake
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Free
Record Shop Holding B.V., statutair gevestigd te Capelle aan
den IJssel en kantoorhoudende te (2908 LJ) Capelle aan den
IJssel aan de Essebaan nr. 55
faillissementsnummer
F 10/13/519
datum faillissement
28 mei 2013
curatoren
Mr. J.P.M. Borsboom
Borsboom & Hamm Advocaten
Postbus 156
2990 AD BARENDRECHT
tel.: 0180-642 000
fax: 0180-642 001
www.borsboomhamm.nl
Mr. H.E.G.P. van Rootselaar
Hoboken Advocaten
Postbus 23424
3001 K K Rotterdam
tel.:010-241 3000
fax: 010-241 3030
www.hoboken.nl
rechters-commissaris
Mr. R. Kruisdijk en Mr. W.J. Roos-van Toor
datum verslag
24 juli 2013
activiteiten onderneming
Free Record Shop Holding B.V. staat aan het hoofd van een
groep vennootschappen die in Nederland en België winkels
exploiteren die zijn gericht op de verkoop van cd's, dvd's en
-2-
ander entertainment, onder de namen Free Record Shop, Free
Record (Mega)Store, Fame, Van Leest Platenspeciaalzaken en
Game Mania.
afkoelingsperiode
: de rechtbank heeft een afkoelingsperiode afgekondigd voor
een periode van twee maanden.
verslagperiode
: 6 juli 2013 tot en met 23 juli 2013
1.
INLEIDING
1.1
In dit verslag geven curatoren informatie over een tweetal kwesties, te weten:
de gang van zaken bij de verkoop van bedrijfsonderdelen;
de vordering op Fresh Entertainment/ProCures.
Beide kwesties zijn in de afgelopen periode afgewikkeld, zodat tussentijdse
verslaglegging aangewezen is, mede gelet op de berichtgeving in media.
Enkele partijen die biedingen hebben gedaan, hebben vertrouwelijkheid verlangd en
gekregen van curatoren. Daarom zullen alle betrokken partijen neutraal worden
aangeduid.
1.2
Hierna wordt onderscheid gemaakt in de vier hoofdactiviteiten binnen de groep, te
weten FRS Nederland, FRS België, Game Mania Nederland en Game Mania België.
2.
D E GANG VAN Z A K E N B I J D E V E R K O O P V A N B E D R I J F S O N D E R D E L E N
2.1
Vanaf de datum van het faillissement hebben zich diverse kandidaat-kopers gemeld.
De eerste koper, Partij A, was de partij die één maand vóór het faillissement, namelijk
op 29 april 2013, de aandelen van Game Mania-vennootschappen in België en in
Nederland had verworven alsmede de aandelen van de Free Record Shop-
-3 -
vennootschappen in België (hierna gezamenlijk: "de Belgische vennootschappen"),
alles tezamen voor EUR 1,00.
Curatoren hebben direct (de contractueel voorziene) teruglevering geëist, waaraan,
ondanks sommaties, geen medewerking is verleend.
2.2
Curatoren zijn een voorstel van Partij A om een crediteurenakkoord aan te bieden
positief tegemoet getreden. Een crediteurenakkoord houdt in dat de crediteuren tegen
ontvangst van een deel van hun vordering afstand doen van het meerdere. De
onderneming wordt vervolgens buiten faillissement voortgezet.
2.3
In de overeenkomst tussen Partij A en FRSH van 19 april 2013 was opgenomen dat
Partij A na de afgifte van een continuïteitsverklaring door KPMG voor de Belgische
vennootschappen aan FRSH een bedrag ter leen zou verstrekken van EUR 6 a 7 mio.
"Naar huidig inzicht van (Partij A) zou een bedrag van tussen de EUR 6.000.000,00
(zes miljoen euro) en EUR 7.000.000,00 (zeven miljoen euro) aan vrije contante
middelen binnen de Belgische vennootschappen ter beschikking komen. (Partij A) zal,
indien en zodra de continuïteitsverklaring
jaarrekeningen
van de revisor
is ontvangen
en de
van de Belgische vennootschappen mitsdien op basis van continuïteit
kunnen worden opgemaakt, de door (Partij A) te verkrijgen contante middelen uit de
Belgische vennootschappen
FRS-vennootschappen
2.4
aanwenden voor de financiering
van nader te bepalen
(...) "
Tegen deze achtergrond hebben curatoren verlangd dat een bedrag van EUR 5 mio in
het kader van het akkoord ter beschikking wordt gesteld aan de boedel, zowel ter
financiering van de bedrijfsvoering als ter (definitieve) bekrachtiging van de 1 eurotransactie van 29 april 2013. Voor een goed begrip: bij slaging van het akkoord komt
dit bedrag de facto ten goede aan de (door Partij A over te nemen) onderneming van
FRSH.
Daarnaast is door curatoren verlangd dat ten behoeve van de crediteuren een
percentage aandelen werd verkregen in de gesaneerde (na acceptatie van het akkoord
niet meer failliete) onderneming van FRSH.
Curatoren zouden in dat geval het akkoord ondersteunen. B i j aanvaarding van het
akkoord zou de onderneming van FRSH het (niet door een hypotheek belaste)
onroerend goed van circa EUR 3 mio dus in eigendom houden.
-4-
2.5
Partij A heeft de voorwaarden van curatoren niet aanvaard. Partij A wilde met name
geen lening zonder zekerheden verstrekken.
Curatoren hebben zich beroepen op de contractuele afspraken tussen Partij A en FRSH
van 19 april 2013. Die bepalen immers dat juist in een faillissementssituatie geen
sprake (meer) zal zijn van zekerheden ten behoeve van Partij A:
"De voorwaarden
van de financiering
zullen tevens inhouden dat in geval van
discontinuïteit van de FRS Holding voor 30 juni 2013 de zekerheden op verzoek zullen
worden vrijgegeven."
Er was sprake van discontinuïteit, dus geen plaats voor zekerheden ten behoeve van
Partij A.
2.6
Curatoren hebben documentatie verzameld en die ter beschikking gesteld aan (andere)
geïnteresseerde partijen. Een complicatie hierbij was dat Partij A als aandeelhouder
(en bestuurder) van de Belgische vennootschappen geen medewerking wenste te
verlenen aan actuele informatieverstrekking. Voor een belangrijk deel kon dat door
curatoren worden opgevangen doordat die gegevens via de systemen op het
hoofdkantoor op te vragen waren. Andere belangrijke informatie bleek echter
onbereikbaar.
2.7
Verschillende geïnteresseerde partijen hebben op enig moment aangegeven niet verder
te willen onderhandelen wanneer curatoren niet konden verklaren de beschikking te
hebben over de Belgische aandelen.
Een medio juni 2013 aanhangig gemaakt kort geding, waarin teruglevering van de
Belgische aandelen werd geëist, heeft uiteindelijk geleid tot teruglevering door Partij
A aan curatoren op 29 juni 2013.
2.8
Op 21 juni 2013 heeft Partij A haar vorige bieding herroepen en voorgesteld om
EUR 1 mio bij te betalen voor de 29 april 2013-transactie óf EUR 2 mio te betalen voor
de aandelen Game Mania België en Game Mania Nederland.
Voorwaarde was wel dat curatoren zorgden voor een vrijgave van de belasting
aansprakelijkheid van Game Mania Nederland van circa EUR 5 mio.
Op dat moment was er van de zijde van Partij A geen interesse (meer) in voortzetting
van de Nederlandse FRS-activiteiten.
-5-
In afwachting van teruglevering van de Belgische aandelen zijn curatoren niet
ingegaan op deze bieding.
2.9
Op 28 juni 2013 heeft Partij A nog een bieding gedaan, die neerkwam op bijbetaling
van 1,2 miljoen euro voor de Belgische aandelen én een betaling van 1 miljoen euro
voor alle Nederlandse activa (exclusief het onroerend goed). Curatoren dienden echter
wel garanties te geven, waaronder het aanhouden van een tegoed voor de uitstaande
waardebonnen (tot een bedrag van 3 miljoen euro). Per saldo had dit bod dus
negatieve waarde voor de boedel. Het is niet aanvaard en daardoor vervallen.
Curatoren hebben Partij A de gelegenheid gegeven, net als de andere kandidaten, deel
te (blijven) nemen aan het biedproces.
Biedingsproces na teruglevering Belgische aandelen
2.10 Nadat op 29 juni 2013 de beschikking was gekregen over de Belgische aandelen
konden naast Partij A ook alle andere geïnteresseerde partijen van nadere
documentatie worden voorzien. Vervolgens is bepaald dat partijen in het weekend van
5 juli 2013 een bieding konden doen.
2.11 Partij B heeft een bieding gedaan van 1,2 miljoen euro voor de aandelen Game Mania
België en Game Mania Nederland. Daarnaast voorzag de bieding in een aantal noncash items, die wel een tot een vermindering van vorderingen in het faillissement
leidden, maar geen opbrengst genereerden.
2.12 Partij C heeft een bieding gedaan van EUR 3.050.000,- voor de aandelen in Game
Mania België en Game Mania Nederland.
2.13 Partij D heeft een bieding gedaan die neerkwam op het terugbrengen van
boedelschulden, preferente schulden en handelscrediteuren tot een bedrag van 6,5
miljoen euro, én voortzetting van de Game Mania-activiteiten én een belangrijk deel
van de Free Record Shop-activiteiten in Nederland en België.
2.14 Voor de boedel was dit bod van Partij D interessant omdat volgens de inschatting van
curatoren aan boedelschuldeisers en preferente schuldeisers een uitkering zal volgen.
Wanneer die schuldenlast zeer fors wordt verminderd, is dat voor concurrente
crediteuren gunstig.
-6-
2.15 Na het weekend van 5 juli 2013 zijn curatoren met Partij D en Partij C verder gaan
onderhandelen.
Partij D heeft niet voldaan aan de overeengekomen voorwaarde - en herhaalde
toezeggingen - om een depot te storten op de derdenrekening ter onderbouwing van
het realiteitsgehalte van de bieding. De daartoe gestelde termijnen zijn bij herhaling op
verzoek van Partij D verlengd, evenwel zonder resultaat. Bovendien heeft Partij D,
ondanks herhaald verzoek, niet willen aangeven wie zij vertegenwoordigde. Partij D is
daarom verder niet meegenomen bij de definitieve keuze.
Hierover is op 12 juli 2013 door Partij D bezwaar ingediend bij de rechterscommissaris. Die hebben dit verzoek na verweer van curatoren bij beschikking van
15 juli 2013 afgewezen.
2.16 In de tussentijd had Partij B een alliantie gesloten met Partij E. Gezamenlijk hadden
zij interesse in beide hoofdactiviteiten van FRSH: zowel de Game Mania-activiteiten
als de Free Record Shop-activiteiten. Partij B en E gezamenlijk hebben op 10 juli 2013
een nadere bieding gedaan: 2 miljoen euro voor de activa inclusief het kassaldo van
Game Mania Nederland, de aandelen Game Mania België, de aandelen Free Record
Shop België én de activa van FRS Nederland (exclusief onroerend goed).
Inmiddels was duidelijk dat een
faillissement van Game Mania Nederland
onvermijdelijk werd, omdat zij als onderdeel van de fiscale eenheid van de BTW
aansprakelijk was voor miljoenen aan achterstallige betaling.
2.17 Partij C, die een depot had gestort ten behoeve van curatoren, had de bieding
inmiddels ook uitgebreid voor het geval dat Game Mania Nederland zou failleren. Zij
wilde de activiteiten dan voortzetten en de activa verwerven exclusief de cash.
Daarmee kwam het bod van Partij C op circa 4,5 miljoen euro.
2.18 Op 11 juli 2013 heeft overleg plaatsgevonden met de voorlopige commissie van
schuldeisers. Hierin zijn de drie grootste schuldeisers van FRSH vertegenwoordigd
(fiscus, kredietverzekeraar, leverancier). Bij de huidige stand van de biedingen gaf de
commissie de voorkeur aan Partij C boven de combinatie Partij B en E. Die laatste
combinatie bood wel meer behoud van werkgelegenheid in Nederland, maar er waren
naar het oordeel van de commissie teveel onzekerheden om dat te kunnen adviseren,
en het aanzienlijke verschil in opbrengst buiten beschouwing te laten.
-7-
2.19 Curatoren hebben vervolgens nader overleg gehad met Partijen B en E. Bij Partij E
had zich op dat moment - 11 juli 2013 - ook Partij A gevoegd. Per saldo bleken zij niet
bereid hun gezamenlijke bieding materieel aan te passen.
2.20 Vervolgens verklaarde Partij A - mede namens partij E - zich geïnteresseerd om
zonder Partij B een bod te doen op uitsluitend de FRS-activiteiten. Zij waren bereid tot
een bieding in het geval zij niet gezamenlijk met Partij B tot een transactie zouden
komen. Ondanks het feit dat deze combinatie geen depot had gestort ten behoeve van
crediteuren, is wel verder onderhandeld met hen omdat zij de enige geïnteresseerde
partij waren in de FRS-activiteiten.
2.21 Met betrekking tot de FRS-activiteiten: curatoren
hebben op
12 juli
2013
overeenstemming bereikt met Partij E/Partij A. Het levert een bedrag van
EUR 150.000,00 op voor de activiteiten van FRS. Hierbij is door curatoren tevens
afstand gedaan van een aantal (betwiste) vorderingen. Zie hierna sub 3.
2.22 Met betrekking tot Game Mania: hier is overeenstemming bereikt met Partij C,
hetgeen een bedrag van circa EUR 4,5 mio oplevert.
2.23 Partij B heeft - evenals Partij D (zie sub 15) - bezwaar aangetekend bij de rechterscommissaris. Dit bezwaar is na verweer van curatoren bij beschikking d.d. 15 juli
2013 afgewezen.
2.24 Doordat curatoren de exploitatie van de onderneming circa zes weken hebben
gecontinueerd is een niet onaanzienlijk deel van de voorraad omgezet in geldmiddelen
(cash dat ten behoeve van de schuldeisers in de boedel valt). De bankstand van FRS
Nederland (geschoond voor reserveringen voor bankgaranties) beliep per datum
faillissement EUR 2,542 mio credit. Per overdrachtsdatum bedroeg de bankstand van
FRS Nederland (na betaling van ruim EUR 1,5 mio voor voorschotten op salaris,
inkoop voorraad, en betaling van kosten crediteuren) een bedrag van EUR 5,7 mio. Per
saldo is het cash-resultaat van de voortzetting dus een toename aan geldmiddelen van
EUR 3,15 mio.
2.25 Gevoegd bij de opbrengst van ruim EUR 4,65 mio uit de hierboven beschreven
transacties is de opbrengst voorlopig
te bepalen op EUR 7,8 mio. De gekozen
oplossing is in lijn met het unanieme advies van de crediteurencommissie.
-8-
3.
BETALINGEN FRESH ENTERTAINMENT
3.1
In het eerste faillissementsverslag is melding gemaakt van de betalingen door de
Belgische vennootschappen ter grootte van circa EUR 750.000,00 aan FRESH
Entertainment.
FRESH Entertainment heeft op 21 juni 2013 aangegeven uiterlijk in de daarop
volgende week rekening en verantwoording af te leggen over deze betalingen en het
gevoerde bestuur.
Die rekening en verantwoording was er nog niet ten tijde van het eerste
faillissementsverslag op 9 juli 2013.
5.2
Uit onderzoek na de teruglevering van de aandelen (29 juni 2013) blijkt dat FRESH
Entertainment zich niet EUR 750.000,00, maar ruim EUR 1,2 miljoen heeft laten
betalen.
Het grootste gedeelde is betaald door FRS België-vennootschappen.
Op 11 juli 2013 wordt door curatoren een document ontvangen met rekening
verantwoording. Hieruit blijkt:
de twee bestuurders hebben circa 1080 uur in
rekening gebracht a EUR 340,00 per uur
EUR
369.733,00
EUR
99.500,00
EUR
70.340,00
medewerkers van de bestuurders hebben circa 350
uur in rekening gebracht a gemiddeld EUR 285,00
per uur
bureaukosten a 15 %
3.4
Uit de urenverantwoording blijkt dat er ruim 400 van de 1440 verantwoorde uren
betrekking hebben op de periode dat FRESH Entertainment geen aandeelhouder was
van de Belgische vennootschappen.
3.5
Aan kosten voor communicatieadviseurs is EUR 23.240,00 exclusief BTW in rekening
gebracht.
Aan advocaatkosten is EUR 171.000,00 in rekening gebracht; aan notariskosten
EUR 15.063,64 en aan accountantskosten EUR 8.900,00, alles exclusief BTW.
_9-
3.6
Partij A en Partij E - zie hierboven - hebben als uitdrukkelijke, niet onderhandelbare
voorwaarde gesteld dat curatoren respectievelijk de Belgische vennootschappen
afstand dienen te doen van de (eventuele) vorderingen op FRESH Entertainment ter
zake van in rekening gebrachte kosten, en het gevoerde beleid.
3.7
Een doorstart van de FRS-activiteiten is in het belang van de werkgelegenheid.
Bovendien hebben Partij A en Partij E per saldo zelf de aandelen in FRS België
verworven, en de kwestie krijgt daarmee meer het karakter van een interne
verrekening.
Dat zijn de redenen geweest voor curatoren om in te stemmen met de voorwaarde en
daarmee de continuïteit van Free Record Shop Nederland en België een goede kans te
geven.
3.8
FRESH Entertainment is dus gekweten voor aanspraken van curatoren.
Aan dit globale verslag kunnen geen rechten worden ontleend.
Barendrecht / Rotterdam, 24 juli 2013
J.P.M. Borsboom en H.E.G.P. van Rootselaar,
curatoren

Download Report