295 登 記 を 信 頼 し た 第 三 者 の 保 護 を 図 っ て き た 。 そ し て 判 例 は 、 る 場 合 に は 、 民 法 九 四 条 二 項 を 類 推 適 用 す る こ と に よ っ て 、 は 異 な る 登 記 名 義 の 作 出 に つ い て 真 の 権 利 者 に 帰 責 性 が あ 動 産 取 引 安 全 の た め に 、 判 例 ・ 学 説 は 、 真 実 の 権 利 関 係 と 思 関 与 が あ る こ と を 類 推 適 用 の 要 件 と す べ き で あ る と の 見 推 適 用 の 無 限 定 な 拡 大 を 危 惧 し 、 真 の 権 利 者 の 積 極 的 な 意 る 意 ﹁ 小 真 こ 。 が 本 判 の う あ 判 平 権 し っ 決 成 利 た た ﹂ 一 者 判 こ と 八 の 例 と 呼 年 帰 の で ぶ ︶ 二 責 状 足 に 月 性 況 り お 二 の に る い 三 要 対 と 日 件 し す て 民 を て る は 集 順 、 ま 、 六 次 学 で 真 〇 緩 説 に の 巻 和 で な 権 二 し は っ 利 号 て 、 た 者 五 き 九 よ に 四 て 四 う 重 六 お 条 に 大 頁 り 二 も な ︵ 、 項 み 不 以 最 類 え 注 下 一 不 動 産 登 記 に 信 力 を 認 め て い な い 日 本 民 法 に お け る 不 判 例 評 釈 一 は じ め に 、 三 二 一 事 案 の 察 概 要 と 判 旨 は じ め に 最 一 小 判 平 成 一 八 年 二 月 二 三 日 を 素 材 と し て 新 井 敦 志 民 法 九 四 条 二 項 お よ び 一 一 〇 条 の 類 推 適 用 に つ い て 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) Ｘ は 、 以 前 、 そ の 所 有 す る 土 地 を 県 土 地 開 発 １ 事 案 の 概 要 二 事 案 の 概 要 と 判 旨 社 の 仲 介 な お 、 Ｘ が Ａ に 本 件 不 動 産 を 売 り 渡 す 旨 の 売 買 契 約 書 た り ︵ 、 平 Ｘ 成 の 一 印 一 鑑 年 一 登 一 録 月 証 三 明 〇 書 日 各 お 二 よ 通 び 平 成 一 二 年 一 月 二 八 日 ︵ ︶ 平 。 ︵ 合 計 四 通 ︶ を Ａ に 付 し Ａ か ら そ の 土 地 の 登 記 手 続 に 必 要 だ と 言 わ れ 、 二 回 に わ た 登 記 手 続 お よ び 隣 接 地 と の 合 筆 登 記 手 続 を 依 頼 し て い た が 、 296 法 九 本 四 稿 条 で 二 は 項 、 の 本 類 判 推 決 適 を 用 素 に 材 つ と い し て つ の つ 検 、 討 以 を 上 行 の い 点 た を い 中 と 心 思 に う１ 民 ︶ 。 み る 必 要 が あ る 。 用 に お い て は 、 両 条 項 の ﹁ 法 意 に 照 ら し て ﹂ と い う 文 言 わ が さ ら に 、 判 例 に よ る 九 四 条 二 項 と 一 一 〇 条 の 重 畳 的 類 推 適 で の 類 推 適 用 と の 関 係 に つ い て の 検 討 も 必 要 と な っ て い る 。 推 適 用 と い う 法 的 構 成 も 採 用 さ れ て お り 、 九 四 条 二 項 単 独 て は 、 本 判 決 の よ う に 、 一 一 〇 条 と の 重 畳 的 類 る ど の 解 ま 。 う 帰 も 責 有 た 、 え 性 力 判 る や で 例 か 第 三 あ に は 者 り よ 、 の 、 る な 保 九 九 お 護 四 四 検 要 条 条 討 件 二 二 さ ︶ 項 項 れ お 類 類 る よ 推 推 べ び 適 適 き そ 用 用 問 の の の 題 主 た 拡 で 張 め 張 あ ・ の 過 り 立 要 程 続 証 件 に け 責 ︵ お て 任 本 い い を 人 た 七 三 七 一 番 四 の 土 地 に つ い て も 、 Ａ に 対 し 、 所 有 権 移 転 預 動 び け 産 Ｘ 敷 た の は 金 ︵ 登 Ａ 等 平 記 か の 成 済 ら 授 一 証 前 受 一 を 記 は 年 預 二 す 九 か 四 べ 月 二 ら 〇 て 一 せ 万 Ａ 日 て 円 を ︶ ほ の 介 。 し 返 し ま い 還 て た と 手 行 、 言 続 わ Ｘ わ を れ は れ す た 、 、 る 。 以 こ の 前 れ で に を 本 購 Ａ 件 入 に 不 た が 、 そ の 際 の 賃 借 人 と の 紹 介 に よ り 、 同 年 七 月 以 降 、 本 件 不 動 産 を 第 三 者 に 賃 貸 し 名 目 で 二 四 〇 万 円 を Ａ に ま ま に 、 本 件 不 動 産 の 管 理 を 業 者 に 委 託 す る た め の 諸 経 費 賃 貸 す る よ う 取 り 計 ら っ て ほ し い と 依 頼 し 、 Ａ に 言 わ れ る し た が Ｘ へ の 所 有 権 移 転 登 記 が な さ れ な い ま ま に な っ て い れ る 場 合 と が あ り 、 こ の い け の 意 義 に つ い て も え て わ れ る 場 合 と 、 両 条 項 の ﹁ 類 推 適 用 ﹂ と い う 文 言 が 渉 、 賃 貸 借 契 約 書 の 作 成 お よ 付 し た ︵ 同 年 二 月 ︶ 。 Ｘ は Ａ の ︵ 併 用 的 ︶ 成 八 年 一 月 二 五 日 ︶ 産 に つ い て の Ｂ か ら Ｘ へ の 所 有 権 移 転 登 記 が な さ れ た Ａ の 紹 介 に よ り 、 。 Ｂ Ｘ か は ら Ａ 本 に 件 対 不 し 動 、 産 本 を 件 買 不 い 動 受 産 け を 、 第 本 三 件 者 ︵ 不 に 平 動 に よ り 日 本 道 路 団 に 売 却 し た 際 に 知 り 合 っ た 同 社 職 員 297 を 提 起 し た 。 第 一 審 ︵ 大 地 判 平 成 一 四 年 四 月 一 九 日 判 時 一 そ の 内 容 を 確 認 し た り 途 を 問 い た だ し た り す る こ と も な ら Ｙ に 対 す る 所 有 権 移 転 登 記 の 抹 消 登 記 手 続 を 求 め て 訴 え Ｘ の 面 前 で こ れ を 本 件 不 動 産 の 登 記 申 請 書 に 押 捺 し た の に 、 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) Ｘ は 、 Ｙ に 対 し て 、 本 件 不 動 産 の 所 有 権 に 基 づ き 、 Ａ か 成 一 二 年 二 月 一 日 に は 、 Ａ の 言 う ま ま に 実 印 を 渡 し 、 Ａ が こ と に つ い て 過 失 が な か っ た 。 ず 、 こ れ を 顧 み る こ と な く 、 さ ら に 、 本 件 登 記 が さ れ た 平 件 不 動 産 の 所 有 者 で あ る と 信 じ 、 か つ 、 そ の よ う に 信 じ る 三 月 二 三 日 ︶ ︵ 、 同 こ 年 四 れ 月 に 五 基 日 づ ︶ き が な さ れ た 。 Ｙ は 、 本 件 登 記 等 か ら Ａ が 本 Ａ は 、 Ｙ と の 間 で 本 件 不 動 産 の 売 買 契 約 を 締 結 し 件 登 記 ︶ を し た 。 Ａ か ら Ｙ へ の 所 有 権 移 転 ︵ 登 同 記 年 ま 書 産 回 に に を に 処 署 売 わ 名 却 た さ 押 す っ れ 印 る て か す 意 印 ね る 思 鑑 な な が 登 い ど な 録 状 、 い 証 況 Ａ の 明 を に に 書 生 よ Ａ 四 じ っ の 通 さ て 言 を せ 本 う Ａ て 件 ま に い 不 ま た 動 に 付 に 産 本 し も が 件 、 か ほ 売 本 か し 買 件 わ い 契 不 ら ま 約 動 Ａ か ら 七 三 七 一 番 四 の 土 地 の 登 記 手 続 に 必 要 と 言 わ れ て 二 月 三 一 日 売 買 を 原 因 と す る 所 有 権 移 転 登 記 手 続 記 済 証 お よ び 印 鑑 登 録 証 明 書 な ら び に 前 記 登 記 申 請 書 を 用 二 年 二 月 一 日 ︶ ︵ 以 下 、 本 い て 、 同 日 、 本 件 不 動 産 に つ き 、 Ｘ か ら Ａ に 対 す る 同 年 一 も な い の に Ａ に 預 け て 数 か 月 間 に わ た っ て こ れ を 放 置 し 、 る 記 係 ２ と 等 る 上 は の 事 告 判 手 務 棄 え 続 及 却 ら を び 。 旨 れ 任 七 ﹁ な せ 三 ⋮ い て 七 ⋮ 本 い 一 Ｘ 件 た 番 は 不 の 四 、 動 で の Ａ 産 あ 土 に の る 地 対 登 が に し 記 、 つ 、 済 そ い 本 証 の て 件 を た の 不 合 め 所 動 理 に 有 産 的 必 権 の な 要 移 賃 理 で 転 貸 由 あ 登 に 。 Ａ は 、 Ｘ か ら 預 か っ て い た 本 件 不 動 産 の 登 動 産 の 登 記 申 請 書 に 押 印 す る の を 漫 然 と 見 て い た ︵ 平 成 一 と 言 わ れ て 実 印 を 渡 し 、 Ａ が そ の 場 で 所 持 し て い た 本 件 不 Ｘ は 、 Ａ か ら 前 記 七 三 七 一 番 四 の 土 地 の 登 記 手 続 に 必 要 の で あ る ︵ 作 成 時 期 は 不 明 ︶ 。 て Ｘ の 請 求 を 棄 却 し た 。 Ｘ 上 告 。 が な い の に Ａ か ら 言 わ れ る ま ま に 署 名 押 印 し て 作 成 し た も 容 成 ・ 一 適 用 に よ り 、 Ｙ が 本 件 不 動 産 の 所 有 権 を 取 得 し た と 判 断 し 日 判 時 一 八 四 二 号 七 二 頁 ︶ 途 を 確 認 す る こ と な く 、 本 件 不 動 産 を 売 却 す る 意 思 一 年 一 一 月 七 日 付 け ︶ が 存 在 す る が 、 こ れ は Ｘ が そ の 内 八 四 二 号 七 九 頁 ︶ お よ び は 原 、 審 い ︵ ず 福 岡 れ 高 も 判 民 平 法 成 一 一 一 五 〇 年 条 三 の 月 類 二 推 八 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) ⑴ 整 理 学 説 に よ る 民 法 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 判 例 の １ 民 法 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 に 関 す る 判 例 と 学 説 三 察 の と 解 す る の が 相 当 で あ る 。 ﹂ 類 ・ 例 四 日 六 頁 ⑤ 和 ⑨ 五 民 号 ︵ ︶ 四 、 ︶ 、 年 集 四 以 最 四 下 二 六 年 最 九 、 一 一 月 四 五 判 判 五 判 二 巻 頁 例 昭 月 二 昭 二 七 ︵ 以 ⑥ 和 七 ︶ 四 和 日 号 下 、 四 民 一 、 最 五 日 五 集 一 判 三 年 民 年 二 一 例 判 四 集 一 四 六 ⑦ 昭 月 二 頁 ︶ 三 一 巻 ︵ 、 和 一 月 一 以 最 四 六 巻 一 〇 下 二 五 日 六 九 号 、 判 年 民 号 日 一 判 昭 六 集 九 民 四 例 和 月 二 九 集 二 ⑧ 四 二 四 八 ︶ 二 四 、 五 日 巻 頁 四 頁 四 ︵ 以 ︵ 最 年 民 巻 以 三 七 集 号 下 一 下 判 月 二 二 、 二 、 昭 二 四 六 判 号 判 和 四 巻 六 例 取 得 し て い な い こ と を Ｙ に 対 し 主 張 す る こ と が で き な い も 〇 条 の 類 推 適 用 に よ り 、 Ｘ は 、 Ａ が 本 件 不 動 産 の 所 有 権 を 日 民 集 二 二 巻 一 〇 号 二 一 八 八 頁 号 四 五 一 頁 ︵ 以 下 、 判 例 ④ ︶ 、 最 三 判 昭 失 が な か っ た と い う の で あ る か ら 、 民 法 九 四 条 二 項 、 一 一 と の 外 観 を 信 じ 、 ま た 、 そ の よ う に 信 ず る こ と に つ い て 過 そ し て 、 前 記 確 定 事 実 に よ れ ば 、 Ｙ は 、 Ａ が 所 有 者 で あ る 置 し た 場 合 と 同 視 し 得 る ほ ど 重 い も の と い う べ き で あ る 。 作 出 に 積 極 的 に 関 与 し た 場 合 や こ れ を 知 り な が ら あ え て 放 出 さ れ た こ と に つ い て の Ｘ の 帰 責 性 の 程 度 は 、 自 ら 外 観 の る も の で あ り 、 Ａ に よ っ て 虚 偽 の 外 観 下 、 判 例 ② ︶ ︵ 、 以 最 下 二 、 判 判 例 昭 ③ 和 ︶ 四 二 判 昭 和 三 七 年 九 月 一 四 日 民 集 一 六 巻 九 号 一 九 三 五 頁 年 八 月 二 〇 日 民 集 八 巻 八 号 一 五 〇 五 頁 見 て み る こ と に す る 。 対 象 と す る 判 例 は 、 最 二 判 昭 和 二 九 に つ い て の 四 宮 教 授 と 中 舎 教 授 に よ る で は 、 九 四 条 二 項 を 類 推 適 用 し た も の と し て 代 表 的 な 判 例 学 説 に お い て さ ま ざ ま な 、 最 一 判 昭 和 四 三 年 一 〇 月 一 七 一 年 三 月 一 ︵ 八 以 日 下 民 、 判 集 例 二 ① 〇 ︶ 巻 ︵ 、 三 以 最 類 ・ 整 理 を 簡 単 に ︵ 不 実 の 登 記 ︶ が 作 析 ・ 類 が な さ れ て い る 。 以 下 で き た の は 、 上 記 の よ う な Ｘ の 余 り に も 不 注 意 な 行 為 に よ 298 請 者 と す る 登 記 申 請 書 を 用 い て 本 件 登 記 手 続 を す る こ と が が 本 件 不 動 産 の 登 記 済 証 、 Ｘ の 印 鑑 登 録 証 明 書 及 び Ｘ を 申 く 漫 然 と こ れ を 見 て い た と い う の で あ る 。 そ う す る と 、 Ａ え 降 2、 る︶ 。 特 そ に し 昭 て 和 、 四 今 〇 日 年 に 代 至 の る 判 ま 例 で に に よ 集 っ 積 て し 大 た き 判 く 例 展 に 開 つ し い た て と は い 、 民 法 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 の 法 理 は 、 昭 和 二 〇 年 代 末 以 ⒜ 類 の 対 象 と す る 判 例 299 が あ る 。 二 項 を 類 推 適 用 し て 善 意 の 第 三 者 を 保 護 し て い る 。 い う よ う に ︵ 判 例 ③ ︶ 、 権 利 者 自 身 が 外 形 を 作 出 し そ の 外 判 例 は 、 こ れ ら 意 思 外 形 対 応 型 の 場 合 に つ い て 、 九 四 条 ろ 、 Ｂ が 事 情 を 知 ら な い Ｃ に こ の 物 を 勝 手 に 売 却 し た と 黙 示 に こ れ を 承 認 し て い た 場 合 に つ い て 、 判 例 が あ る 。 て 当 該 物 に つ い て Ｂ 名 義 で の 所 有 権 保 存 登 記 を し た と こ の 所 有 名 義 で 登 録 さ れ て い る こ と を 知 り な が ら 明 示 ま た は る 。 外 形 自 己 作 出 型 。 意 思 外 形 対 応 型 。 こ れ に は 、 二 つ の 場 合 が あ る と す 物 を 新 築 し た Ａ が Ｂ の 承 諾 を 得 な お 、 未 登 記 物 の 所 有 者 Ａ が 、 固 定 資 産 課 税 台 帳 上 、 Ｂ 用 に よ り 第 三 者 の 保 護 を 認 め た 判 例 が あ る ︵ 判 例 ⑨ ︶ 。 こ れ を 放 置 し て い た 場 合 に つ い て も 、 九 四 条 二 項 の 類 推 適 権 類 利 す 者 る︶3 の 。 意 思 を 逸 脱 す る 場 合 と に と 、 両 者 が 対 応 を 欠 く 場 合 、 す な わ ち 、 外 形 が 真 実 の か ら Ｂ へ の 不 実 の 所 有 権 移 転 登 記 を 経 由 し た 事 実 を そ の 直 ま た 、 土 地 の 所 有 者 Ａ が 、 Ｂ が Ａ の 実 印 等 を 冒 用 し て Ａ ︵ 意 思 外 形 非 対 応 型 ︶ 後 に 知 り な が ら 抹 消 登 記 手 続 を せ ず 一 定 の 期 間 に わ た っ て 型 の 登 で 年 民 一 ︶ 基 四 ⒝ 記 あ 一 集 九 礎 と な っ た 外 形 ﹂ と が 対 応 す る 場 合 ︵ ＝ 意 思 外 形 非 対 応 型 。 前 出 の 外 形 他 人 作 出 型 で 、 外 形 形 を 第 三 者 が 信 頼 し た 場 合 で あ る 。 な お 、 Ａ に よ る 不 実 登 ＝ に 対 す る 権 利 者 の 承 認 が な い 場 合 で あ る 。 例 え ば 、 不 動 産 記 の 作 出 に つ い て Ｂ の 承 諾 が な か っ た 場 合 と し て 、 判 例 ⑧ 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) 意 思 外 形 対 応 四 条 二 項 の 類 推 適 用 に よ り 保 護 さ れ る 。 宮 教 授 は 、 ﹁ 真 実 の 権 利 者 の 意 思 ﹂ と ﹁ 第 三 者 の 信 頼 つ い て 事 後 的 に 承 認 を 与 え て い た と き は 、 そ の 第 三 者 は 九 名 義 人 等 の 外 形 上 の 類 所 有 者 を Ｂ 、 第 三 者 を Ｃ と す る 。 る 。 な お 、 以 下 の 説 明 で は 、 月 二 〇 日 で あ る 。 こ の よ う な 場 合 で あ っ て も 、 権 利 者 が そ の 外 形 に れ た と い う よ う に さ れ 、 そ の 後 そ の 登 録 名 義 に 基 づ い て Ｂ 名 義 の 登 記 が な さ 四 宮 教 授 に よ る 他 人 が 作 出 し た も の で あ り 、 権 利 者 の 意 思 と 食 い 違 う 場 合 二 七 巻 六 号 七 二 四 頁 一 六 頁 ︵ 以 下 、 判 例 ⑩ ︵ ︶ 以 、 下 最 、 一 判 判 例 昭 月 三 三 巻 九 号 二 二 三 宜 四 和 上 ︶ 、 四 、 頁 ︵ 真 以 最 八 の 下 三 年 所 、 判 六 有 判 昭 月 者 例 和 二 六 八 を Ａ ︶ 二 日 、 ︵ 判 例 ⑥ ︶ 、 第 三 者 Ｃ の 信 頼 し た 外 形 は ま ま で い た と こ ろ 、 他 人 に よ っ て Ｂ 名 義 で 家 屋 台 帳 に 登 録 外 形 他 人 作 出 型 。 物 の 贈 与 を 受 け た Ａ が 未 登 記 の 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) 九 四 条 二 項 、 同 法 一 一 〇 条 の 法 意 に 照 ら し 、 外 観 尊 重 お よ 判 例 は 、 こ の 意 思 外 形 非 対 応 型 の 場 合 に つ い て 、 ﹁ 民 法 外 事 な 権 形 案 外 保 ︶ ﹂ で 形 全 に あ ︵ の 対 り 所 仮 登 す 、 有 権 る 四 保 記 信 宮 全 を 頼 教 仮 し を 授 登 た 保 は 記 が 、 護 、 ﹁ と す 消 抵 結 る 極 当 局 も 的 権 は の 外 設 担 と 観 定 保 さ ︵ 登 権 れ あ 記 設 る る ︶ 定 。 い が が は 作 あ 、 出 っ 過 さ た 小 れ よ な た う が 登 書 と て あ 記 類 こ Ａ る を を ろ Ｂ ︵ 行 預 、 間 判 っ け Ｂ で 例 た 、 が 売 ⑦ う B′ さ 買 ︶ 。 え が ら を な で こ に 仮 お 当 れ B′ 装 、 該 を に し 判 不 基 融 Ｂ 例 動 に 資 へ ⑩ 産 し 斡 の を て 旋 所 は Ｃ Ｂ を 有 、 に か 依 権 所 売 ら 頼 移 有 却 B′ し 転 権 し へ て 登 取 た の 登 記 得 と 所 記 を 者 い 有 手 経 が う 権 続 由 所 事 移 必 し 有 案 転 要 た Ａ の た め に Ｂ が 融 資 を 受 け る 本 判 決 の 登 場 を 踏 ま え て 、 意 思 外 形 非 対 応 型 は 、 さ ら に 、 ま た 、 吉 田 教 授 は 、 四 宮 教 授 の 類 型 化 を 前 提 と し つ つ 、 る さ も ず の 、 と ﹁ 位 九 置 四 づ 条 け 二 て 項 い と 4一 る︶ 。 一 〇 条 併 用 の 第 三 類 型 ﹂ を 形 成 す り 権 利 者 の 利 益 を 図 る 必 要 が あ る と の 説 明 を 加 え て い る 。 見 教 授 は 、 本 判 決 を 、 前 述 し た 二 つ の 類 型 の い ず れ に も 属 以 上 の よ う な 四 宮 教 授 の 類 型 化 を 前 提 と し た う え で 、 能 る と こ ろ か ら 、 第 三 者 の 無 過 失 を も 慮 に 入 れ る こ と に よ る が 、 第 三 者 の 信 頼 し た 外 形 が 権 利 者 の 意 思 を 逸 脱 し て い の で あ る と い う こ と で あ り 、 権 利 者 の 帰 責 事 由 は 認 め ら れ 権 利 者 の 承 認 を 与 え た 外 形 と の 間 に 適 当 な 関 連 を 有 す る も 宜 上 、 Ａ 所 有 不 動 産 に つ い 対 す る 権 利 者 の 承 認 が な い と い う 場 合 で あ る 。 そ の 他 に 、 第 二 外 形 に 基 づ い て 名 義 人 が 処 意 思 に 基 づ く 外 形 し た が 、 こ の 第 二 外 形 に 背 信 行 為 に よ り 第 一 外 形 を 基 に し て 第 二 外 形 が 作 ら れ そ の 応 型 の 場 合 、 中 間 者 の 背 信 行 為 に よ っ て 作 出 さ れ た 外 形 が づ く こ と を 要 求 す る 必 要 が な い の に 対 し て 、 意 思 外 形 非 対 は 権 利 者 の 帰 責 性 が 大 き い の で 第 三 者 の 信 頼 が 無 過 失 に 基 要 因 の 相 関 関 係 に よ っ て 決 め ら れ る が 、 意 思 外 形 対 応 型 で 観 に 対 す る 信 頼 と が 要 求 さ れ 、 第 三 者 の 保 護 は 主 と し て 両 ︵ 第 一 外 形 ︶ が 作 ら れ た 後 に 、 名 義 人 の 記 手 続 を し て し ま っ た と い う よ う に 300 、 権 利 者 の と こ ろ 、 こ れ を も と に Ｂ が 勝 手 に 不 動 産 所 有 権 取 得 の 本 登 装 し 、 Ｂ の た め に 所 有 権 移 転 請 求 権 保 全 仮 登 記 手 続 を し た 所 有 者 Ａ が Ｂ と 合 意 の 上 で 当 該 不 動 産 に つ き 売 買 予 約 を 仮 頼 保 護 に よ っ て 不 利 益 を 受 け る 者 の 帰 責 事 由 と 第 三 者 の 外 し て い る 理 由 と し て 、 四 宮 教 授 は 、 表 見 法 理 で は 一 般 に 信 護 し て い る 。 な お 、 判 例 に お い て び 取 引 保 護 の 要 請 ﹂ に 基 づ い て 善 意 ・ 無 過 失 の 第 三 者 を 保 ︵ 判 例 ④ ︶ と と で 取 扱 い を 異 に 301 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) れ 頼 ⒞ る し ﹂ た 中 と 第 舎 の 三 教 判 者 授 例 は に 法 、 よ 理 民 る が 法 説 確 九 明 立 四 し 条 て 二 い 項 る の と 類 さ 推 れ 適 6用 る︶ 。 に よ り 保 護 さ の 意 思 に 基 づ い て 関 与 し て い る 場 合 、 そ の 外 形 を 正 当 に 信 め れ ば 、 ﹁ 不 実 の 外 形 の 作 出 ま た は 存 続 に 真 正 権 利 者 が そ 二 項 の 類 推 適 用 に 関 し て は 、 一 一 〇 条 と の 併 用 の 場 合 も 含 ︵ 従 来 、 ﹁ の 意 二 思 つ 外 が 形 あ 非 対 る 応 と 型 す ﹂ る と 。 呼 そ ば の れ う て え き で た 、 本 も 現 判 の 在 決 ︶ 、 が と 九 こ ﹁ 四 れ 民 条 に 法 の と こ ろ 、 ﹁ 民 法 九 四 条 二 項 と 民 法 一 一 〇 条 の 法 意 併 用 型 ﹂ 条 の 併 用 型 ﹂ と す る 。 そ し て 、 こ の 併 用 型 と し て は 、 現 在 れ と 対 比 さ れ る べ き も の を ﹁ 民 法 九 四 条 二 項 と 民 法 一 一 〇 そ の こ と に つ い て Ａ Ｂ 間 に 通 謀 が な く 、 ま た Ｂ の 承 諾 が な 権 利 者 本 人 Ａ の 意 思 だ け が 重 要 と の 批 判 が な さ れ て い た 。 が あ る こ と が 必 要 と 二 項 類 推 適 用 判 例 に 関 し て は 、 通 謀 か 登 記 名 義 人 Ｂ の 承 諾 に 続 く も の と し て 、 判 例 ② ③ ⑤ ︶ 作 出 さ れ 、 そ の こ と に つ い て Ａ Ｂ 間 の 通 謀 ま た は Ｂ の 承 諾 い が 、 Ａ の 意 思 に 基 づ い て Ｂ 名 義 の 虚 偽 る 類 に と 推 よ す 適 る 通 る 外 用 以 謀 。 形 に 下 承 自 よ の 諾 己 る よ 型 作 処 う 。 出 理 な 判 型 の 説 例 。 展 明 は こ 開 に 、 れ プ よ ま に ロ り ず つ セ 、 、 い ス 判 Ａ て が 例 Ｂ は 明 に 間 、 ら お に 次 か け 虚 の に る 偽 二 さ 九 表 類 れ 四 示 型 て 条 は が い 二 な あ る︶7 項 。 Ｂ 名 義 に す る こ と が Ａ の 意 思 に 基 づ く も の で あ る 場 合 に は 、 意 思 型 。 前 述 の 批 判 を 受 け て 、 判 例 は 、 登 記 名 義 を え ら れ て い た 点 に つ い て 、 学 説 か ら 、 当 た る ︶ 九 四 条 二 項 と 民 法 一 一 〇 条 の 類 推 適 用 型 ﹂ ︵ 判 決 が 、 そ の 後 の 判 例 の 展 開 に お け る 原 点 と な っ た が あ る 場 合 に 九 四 条 二 項 を 類 推 適 用 し た 。 な お 、 こ ︵ の 判 時 例 期 ① の ︶ 九 ︵ 。 四 こ こ 条 れ の ︵ 不 実 ︶ の 登 記 が て き た も の を ﹁ 民 法 九 四 条 二 項 単 独 類 推 適 用 型 ﹂ と し 、 そ れ る 条 文 に 焦 点 を 当 て 、 従 来 ﹁ 意 思 外 形 対 応 型 ﹂ と 呼 ば れ な お 、 佐 久 間 教 授 は 、 判 例 に お い て 類 推 適 用 の 対 象 と さ 意 類 思 型 外 は 形 、 全 ① 部 意 非 思 対 外 応 形 型 対 に 応 再 型 整 、 理 ② さ 意 れ 思 る 外 と 形 す 一 5部 る︶ 。 非 対 応 型 、 ③ 二 項 類 推 適 用 の 範 囲 を 順 次 拡 大 し て き た と す る 。 中 舎 教 授 す る 。 そ し て そ の 結 果 と し て 、 従 来 の 九 四 条 二 項 類 推 適 用 け ら れ 、 そ の 間 に は 量 的 な 違 い で は な く 質 的 断 絶 が あ る と を 基 礎 に し て 次 の 類 推 適 用 を 展 開 す る と い う 形 で 、 九 四 条 類 推 適 用 を 基 礎 に し て 次 の 類 推 適 用 を 展 開 し 、 さ ら に そ れ 一 部 非 対 応 型 ︵ 判 例 ④ ︶ と 全 部 非 対 応 型 ︵ 本 判 決 ︶ と に 中 舎 教 授 は 、 判 例 は 、 民 法 九 四 条 二 項 に つ い て の 一 つ の 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) お り 、 そ の こ と に 真 の 権 利 者 は 直 接 的 に は 関 与 し て い な い た 権 利 外 観 を 超 え る 外 観 が 登 記 名 義 人 に よ っ て 作 出 さ れ て ポ イ ン ト は 、 こ の 類 型 で は 当 事 者 の 通 謀 に よ っ て 作 出 さ れ と え 承 認 が 事 後 的 で あ ろ う と も か ま わ な い こ と に な り 、 類 み で 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 を 認 め る こ と が で き 、 し か も た と Ｂ と の 関 係 が ど の よ う な も の で あ ろ う と も 、 Ａ の 承 認 の る 。 こ の 点 に つ い て 中 舎 教 授 は 、 少 な く と も 理 論 上 は 、 Ａ 度 に 差 は な い と の 理 由 で 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 を 認 め て い 後 的 に 承 認 し て い れ ば 、 事 前 承 認 の 場 合 と Ａ の 帰 責 性 の 程 で は な い 場 合 で あ っ て も 、 Ａ が こ れ を 明 示 ま た は 黙 示 で 事 た 判 例 ⑥ の 事 案 の よ う に 、 Ｂ 名 義 の 登 記 を Ａ が 作 出 し た の 第 三 者 が 保 護 さ れ る と す る 。 そ し て 中 舎 教 授 は 、 こ こ で の 条 二 項 お よ び 一 一 〇 条 の 法 意 に 照 ら し て 、 善 意 ・ 無 過 失 の 信 頼 し て 取 引 に 入 っ た と い う 場 合 に つ い て 、 判 例 は 、 九 四 超 え る 登 記 名 義 が Ｂ に よ っ て さ ら に 作 出 さ れ 、 Ｃ が そ れ を の 事 案 の よ う に 、 Ａ Ｂ が 通 謀 し て 作 出 し た Ｂ の 権 利 外 観 を い な い 意 。 思 外 形 非 対 応 型 。 ⒝ 者 の 保 護 要 件 と し て は 善 意 の み で 足 り る と の 立 場 を 変 え て の 部 で 略 述 し た 判 例 ④ る い と た す 新 事 る 外 た 後 。 形 な 的 他 法 承 人 認 作 造 型 出 で 。 型 あ 判 。 る 例 こ と は れ す 、 に る ⒝ つ 。 い て も 、 の 次 部 の 二 で 類 略 型 述 が し あ 依 存 を 脱 却 し て お り 、 実 質 的 に は 類 推 適 用 と い う 手 法 を 用 意 思 に 求 め る こ と に 転 じ た も の で あ っ て 、 条 文 の 文 言 へ の が 、 判 例 は 、 九 四 条 二 項 単 独 の 類 推 適 用 に つ い て は 、 第 三 限 界 を 超 え る も の で は な い か と の 懸 念 が 示 さ れ 、 Ａ の 意 思 。 こ れ に 対 し て は 、 学 説 か ら 、 九 四 条 二 項 類 推 適 用 の − − 放 置 型 。 外 形 他 人 作 出 型 の 事 後 的 承 認 型 へ の 九 四 条 推 適 用 の 範 囲 は 格 段 に 広 が る こ と に な っ た と す る 。 − 二 項 類 推 適 用 の 拡 大 を 受 け て 、 そ の 後 の 判 例 で は 、 虚 偽 の だ け で な く 無 過 失 ま で 要 求 す べ き と の 主 張 が な さ れ て い る ラ ン ス と し て 、 第 三 者 保 護 要 件 を 厳 格 に 解 し 、 Ｃ に は 善 意 関 与 の 程 度 が 低 い 場 合 に も 類 推 適 用 を 認 め る カ ウ ン タ ー バ な い し 外 形 上 の 所 有 者 Ｂ の 承 諾 で は な く 、 真 の 所 有 者 Ａ の 302 ⑧ い ︶ と 。 こ れ に つ い て 、 中 舎 教 授 は 、 類 推 適 用 の 根 拠 を 通 謀 き で も 、 九 四 条 二 項 を 類 推 適 用 す べ き と し た ︵ 判 例 類 に 登 ︶ 推 つ 記 適 用 を 認 め る も の が 登 場 す る こ と に な る ︵ 判 例 ⑨ い て 、 登 記 名 義 の 放 置 を 帰 責 根 拠 と し て 九 四 条 二 項 の 名 義 作 出 に 対 す る 真 の 権 利 者 Ａ の 事 前 関 与 が な い 場 合 303 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) 認 容 し て い て 、 こ れ が Ｃ の 信 頼 し た 虚 偽 の 登 記 が な さ れ る は 、 Ａ は 何 ら か の 権 利 外 観 が 作 出 さ れ る こ と を 通 謀 な い し 応 型 と 共 通 し て い る 。 し か し 、 意 思 外 形 非 対 応 型 の 場 合 で に 類 推 適 用 さ れ て お り 、 こ の 点 で は 、 前 述 の 意 思 外 形 非 対 と さ れ る 。 こ の 類 型 で は 、 九 四 条 二 項 に 一 一 〇 条 が 重 畳 的 よ り 、 善 意 ・ 無 過 失 の 第 三 者 Ｃ が 保 護 さ れ る と す る も の だ め ら れ る と き は 、 九 四 条 二 項 お よ び 一 一 〇 条 の 類 推 適 用 に で あ っ て も 、 そ の こ と に 対 し て Ａ が 原 因 を 与 え て い た と 認 い て 、 虚 偽 の 登 記 名 義 が Ｂ に よ っ て 勝 手 に 作 出 さ れ た 場 合 し た の が 本 判 決 で あ る と 位 置 づ け る 。 そ し て 、 本 判 決 に つ を 背 景 に し て 、 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 を さ ら に 拡 大 ・ 展 開 外 形 与 因 型 。 中 舎 教 授 は 、 以 上 の よ う な 判 例 の 展 開 こ と が で き る の か 、 あ る い は 、 本 判 決 の 登 場 を 受 け て 四 宮 に 、 四 宮 教 授 の 類 型 の 中 に 本 判 決 を ど の よ う に 位 置 づ け る も 求 め ら れ る こ と が 明 ら か に な っ た 。 な お 、 先 に 見 た よ う そ の 際 の 第 三 者 保 護 要 件 と し て は 、 善 意 だ け で な く 無 過 失 い て は 、 九 四 条 二 項 と 一 一 〇 条 と が 重 畳 的 に 類 推 適 用 さ れ 、 条 文 ど お り 善 意 の み と さ れ る の に 対 し て 、 後 者 の 場 合 に つ 類 推 適 用 さ れ 、 そ の 際 の 第 三 者 保 護 要 件 は 、 九 四 条 二 項 の と 、 そ し て 、 前 者 の 場 合 に つ い て は 、 九 四 条 二 項 が 単 独 で 対 応 し て い る 場 合 と 対 応 し て い な い 場 合 と に 適 用 判 例 に つ い て は 、 権 利 者 本 人 の 意 思 と 虚 偽 の 外 形 と が い に 着 目 し た 四 宮 教 授 の 類 型 化 に よ り 、 九 四 条 二 項 の 類 推 ま ず 、 民 法 九 四 条 二 項 類 推 適 用 判 例 の 事 案 の 構 造 的 な 違 け ら れ る こ で 要 求 さ れ る こ と に な っ た と す る 。 で 、 こ の 場 合 の 第 三 者 に つ い て も 善 意 だ け で な く 無 過 失 ま て は 、 相 手 方 の 善 意 だ け で な く 無 過 失 が 要 求 さ れ て い る の 囲 は さ ら に 拡 大 す る が 、 他 方 で は 、 一 一 〇 条 の 解 釈 に お い 項 に 一 一 〇 条 を 併 せ て 類 推 す る こ と に よ り 、 類 推 適 用 の 範 え ら れ て い る 点 で あ る と す る 。 な お 、 こ の よ う に 九 四 条 二 自 然 的 発 展 で あ り 、 こ こ が 一 一 〇 条 の 場 合 と 類 似 す る と が 、 第 三 者 が 信 頼 し た 登 記 名 義 は 通 謀 に よ る 第 一 の 外 観 の と ⒟ す る ま 。 あ り 、 一 一 〇 条 を 重 畳 的 に 類 推 適 用 し て い る 意 味 が 異 な る 条 を 利 用 す る こ と に よ っ て Ａ の 帰 責 性 を 補 充 し て い る の で に つ い て Ａ に は 認 識 ・ 認 容 が 全 く な い に も か か わ ら ず 、 同 て い る の に 対 し て 、 外 形 与 因 型 の 場 合 で は 、 虚 偽 外 形 作 出 出 さ れ た 虚 偽 の 登 記 と の ギ ャ ッ プ を 埋 め る た め に 利 用 さ れ 原 因 と な っ た わ け で あ り 、 一 一 〇 条 は Ａ の 認 識 ・ 認 容 と 作 と め 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) 例 ︵ も 現 ⑧ 判 の と ︶ 例 ︵ し が ② 判 て あ ⑥ 例 は ︶ ① 、 る 、 。 ﹁ ③ ﹁ 法 ⑤ 類 意 ⑨ 推 わ れ る 。 そ し て 、 本 判 決 は 、 ﹁ 真 正 権 利 者 の 意 思 的 承 認 ﹂ 権 利 者 の 意 思 的 承 認 ﹂ を 前 提 と す る も の で あ っ た 点 で 、 本 型 ﹂ ・ ﹁ 意 思 外 形 非 対 応 型 ﹂ が 、 程 度 の 差 こ そ あ れ 、 ﹁ 真 正 件 事 案 と は 異 な る と い う の が 学 説 の 一 般 的 理 解 で あ る と 思 れ こ ﹁ て 大 後 謀 四 は 善 意 で 足 り る と さ れ て い る ︵ 判 例 ① ② ③ ⑤ ⑥ ⑧ ⑨ の 関 係 に つ い て は 、 従 来 の 判 例 に お け る ﹁ 意 思 外 形 対 応 ず 、 九 四 条 二 項 単 独 の 類 推 適 用 判 例 で は 、 第 三 者 保 護 保 護 要 件 と い う 観 点 か ら は 、 次 の よ う に 整 理 で き る 。 本 判 決 と 民 法 九 四 条 二 項 類 推 適 用 に 関 す る 従 来 の 判 例 と ⒜ ⑵ 本 判 決 の 結 論 に つ い て お 、 判 例 に お け る 九 四 条 二 項 類 推 適 用 の 法 的 構 成 と 第 本 判 決 に 対 す る 学 説 の 評 価 よ 長 う 線 な 上 判 に 例 ﹁ の 外 展 形 開 与 の 因 中 型 で ﹂ 、 と 本 し 判 て 決 位 は 置 、 づ 前 け 述 ら し れ た て ① い の る︶8 流 。 思 外 形 非 対 応 型 ﹂ が 位 置 づ け ら れ る こ と に な る 。 ま た 、 る は ︵ 、 判 九 例 四 ⑤ 条 ︶ 。 二 項 の 本 来 適 用 の 場 合 と 同 様 、 不 要 と さ れ て い る が 、 こ れ と は 少 し 異 な る 類 推 適 用 の 拡 大 と し て 、 ② ま た 、 第 三 者 の 権 利 保 護 資 格 要 件 と し て の 登 記 に つ い て 流 れ が 確 認 で き る 。 一 方 、 四 宮 教 授 の 類 型 と も 関 係 し 承 認 型 ﹂ ↓ た 教 は 、 ﹁ 類 推 適 用 に よ り ﹂ と の 表 現 が 採 ら れ て い る 。 例 ④ に 依 拠 す る 形 を と っ て い る ︶ 外 形 他 人 作 出 ・ 放 置 型 ﹂ と い う 類 推 適 用 拡 と が あ る 。 な お 、 本 判 決 で 諾 二 に 議 型 項 、 論 ﹂ の 中 の ↓ 条 舎 余 外 文 教 地 形 か 授 が 自 ら に 出 己 ス よ て 作 タ る き 出 ー 判 て ・ ト 例 い 意 し の る 思 て 展 と 型 、 開 い ﹂ ① の え ↓ ﹁ 整 る 外 外 理 。 形 形 に 他 自 よ 人 己 り 作 作 、 出 出 民 ・ ・ 法 事 通 九 の こ ︵ と 判 に 例 つ ④ い ⑦ ︶ て 0の と1 ︶ 、 表 条 現 文 と へ し の て 言 は 及 、 ﹁ を 法 し 意 な に い 照 も ら の し ︵ ﹂ 判 例 と ⑩ す る 判 も ： 、 ﹁ 法 意 に 照 ら し て ﹂ と す る ︵ も 判 の し ﹂ あ る い は ﹁ 類 推 適 用 し て ﹂ と す る ︶ 三 ︶ 件 ま 者 な の の 意 く の 的 承 条 次 な 授 。 な お 、 九 四 条 二 項 を 類 推 適 用 す る こ と に つ い て の 表 に 照 ら し 、 類 推 適 用 ﹂ と す る も の を 欠 く 場 合 で も 、 そ れ と 同 視 で き る よ う な 重 大 な 帰 責 性 が 要 304 例 第 ④ 三 ⑦ 者 9 ⑩︶ 保 ︶ 護 。 ま た 、 九 四 条 二 項 と 一 一 〇 条 を 類 推 適 用 す る 要 件 と し て 善 意 ・ 無 過 失 が 要 求 さ れ て い る ︵ 判 の 類 型 化 が ど の よ う に 再 整 理 さ れ る の か に つ い て 、 新 次 に 、 九 四 条 二 項 と 一 一 〇 条 の 重 畳 的 類 推 適 用 判 例 で は 、 305 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) 当 化 す る ほ ど の 重 大 な 帰 責 性 が 認 め ら れ る か 疑 問 と し 、 ま の ﹁ 余 り に も 不 注 意 な 行 為 ﹂ に 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 を 正 界 に を つ 超 い え て て 九 い 四 る 条 と 二 す 項 4を る1 ︶ 。 類 ま 推 た 適 、 用 磯 す 村 る 教 こ 授 と も は 、 、 本 類 件 推 Ｘ 適 の 用 一 の 連 限 利 者 が 何 ら 虚 偽 の 権 利 外 観 作 出 を 許 容 し た こ と の な い 本 件 の 権 利 者 の 直 接 的 な 帰 責 性 を 必 要 と す べ き で あ り 、 真 の 権 が あ っ た と 同 様 ﹂ と 評 価 で き る だ け の 積 極 的 な 帰 責 性 、 真 舎 教 授 は 、 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 に よ る 以 上 、 ﹁ 虚 偽 表 示 ら む と 見 る 立 場 か ら は 、 権 利 者 が 真 正 の 登 記 を 保 持 し ま た 制 度 が 整 備 さ れ た 現 在 で は 前 記 の よ う な 法 状 況 は 問 題 を は さ れ 本 判 決 は 是 認 し 難 い こ と に な り 、 一 方 、 ② 不 動 産 登 記 き で は な い と す る 立 場 か ら は 、 第 三 者 保 護 は 不 実 登 記 の 存 い て 、 佐 久 間 教 授 は 、 ① 権 利 者 は 権 利 を 容 易 に 奪 わ れ る べ 者 の 一 般 的 保 護 規 定 の 不 存 在 を ど の よ う に 評 価 す る か に つ と そ い 適 化 出 形 適 思 ま す の う 用 を へ 他 用 外 6よ べ の し の 人 を 形 た る1 ︶ 、 。 う き た た 積 作 導 対 不 な で め 点 極 出 く 応 動 九 あ に に 的 型 も 型 産 四 り は 関 関 と の に 登 条 、 や し 与 類 と 準 記 二 本 は て か 似 理 じ の 項 判 り 、 ﹁ す 解 る 類 決 権 外 知 る で も 信 推 の 利 形 り と き の 力 適 ﹁ 者 他 な し る と お 用 あ の 人 が た と 位 よ の え 外 作 ら う し 置 び あ て 形 出 あ え 、 づ 登 り 放 へ 型 え で 事 け 記 方 置 の へ て 、 案 て を に ﹂ 意 の 放 本 の 九 信 適 と 思 九 置 判 構 四 じ 合 い 関 四 ﹂ 決 造 条 て 的 う 与 条 と が と 二 取 で 定 が 二 い 、 し 項 引 は 式 必 項 う 外 て の し な 化 要 類 定 観 は 類 た い は と 推 式 作 外 推 、 在 が 権 利 者 の 意 思 に 基 づ く と い え る 場 合 に 限 る の が 本 来 と こ れ に 対 し て 、 本 判 決 の 結 論 に 批 判 的 な 見 解 も あ る 。 中 の 極 と 的 思 に わ 賛 れ 意 る を 見 示 解 し が て 多 い 3る い1 ︶ 。 わ け で は な い が こ れ を 承 認 す る も を 認 め た こ と に つ い て は 、 こ れ に 賛 成 す る か 、 ま た は 、 積 あ 条 護 な た き 認 2 本 る1 を る も る め ︶二 判 。 項 認 の の と ら 決 と め は と し れ の 一 る 、 理 た る 結 一 こ 本 解 も と 論 〇 と 件 さ の き 、 条 の 事 れ で は す の 妥 案 て あ 、 な 類 当 に い り 九 わ 推 性 お る 、 四 ち 適 と い と 新 条 、 、 て い た 二 用 善 本 善 え な 項 と 意 判 意 る 類 と い ・ 決 で 推 一 う に ︵ 無 無 あ 適 一 法 お 過 ろ 用 〇 過 的 い 失 う11事 条 失 構 て ︶ 。︶ 例 の の 成 示 の そ ・ 類 第 の さ 第 こ 類 推 三 妥 れ 三 で 型 適 者 当 た 者 問 を 用 の 性 九 の 題 認 が 保 護 で 四 保 と め で な お 、 吉 田 教 授 は 、 本 判 決 の 論 理 に つ い て 、 本 件 事 案 を 意 適 た 用 真 を 正 認 権 め 利 る 者 こ の と 意 は 思 類 的 推 承 適 認 用 が の な 限 い 界 場 を 合 逸 に 脱 九 し 四 て 条 い 二 る 項 と の す 類 5推 る1 ︶ 。 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) 的 構 民 成 法 に 九 つ 四 い 条 て 二 は 項 、 と 肯 一 定 一 的 〇 な 条 見 の 解 類 が 推 多 適 2用 い2 ︶ 。 と い う 本 判 決 の 法 い 本 ⒝ て 判 、 決 本 必 と 判 ず 最 決 し 高 の も 裁 法 明 平 的 ら 成 構 か 一 成 と 五 に は 年 つ い 判 い え 決 て な と い の と 結 す 論 る の も 違 の い も の あ 理 1由 る2 ︶ 。 に つ 成 一 五 年 判 決 と の 結 論 の 違 い を 是 認 す る 見 解 が あ る 。 一 方 、 せ 侵 る 奪 こ が と 行 に わ は れ 疑 た 問 も が の あ と っ 評 た し こ う と る な た ど め を 取 理 引 由 安 0全 に2 ︶ 、 保 本 護 判 を 決 優 と 先 平 さ 動 産 が 極 め て 短 期 間 に 転 々 譲 渡 さ れ て お り 、 不 当 な 不 動 産 防 成 止 一 す 五 る 年 の 判 が 決 困 の 難 事 な 案 状 で 況 は で 、 あ 真 っ 正 た 権 こ 利 と 者 9が や1 ︶ 、 虚 対 偽 象 外 と 観 な の っ 作 た 出 不 を 裁 本 判 判 8決 決1 ︶ と と の 九 比 四 較 条 に 二 言 項 及 類 す 推 る 適 見 用 解 を も 否 多 定 い し 。 た そ 平 し 成 て 一 、 五 最 年 高 の 裁 最 平 高 を 認 め る こ と の 妥 当 性 に 関 す る 以 上 の よ う な 議 論 の 中 で は 、 利 者 が た ま た ま 代 理 人 で も あ っ た と い う だ け で 、 第 三 者 が 以 外 の 万 人 に 対 し て 言 い 訳 の で き な い 強 い 帰 責 性 が 求 め ら は 、 行 為 者 自 身 が 真 の 権 利 者 と し て 行 為 し て お り 、 第 三 為 の 相 手 方 に 限 ら れ る と す る 。 こ れ に 対 し て 九 四 条 二 項 で 〇 条 で 相 手 方 が 保 護 さ れ る の は 、 代 理 行 為 に 対 す る 信 頼 保 二 次 的 な 帰 責 性 が あ る に す ぎ ず 、 そ れ に も か か わ ら ず 一 一 が 、 一 一 〇 条 で は 無 権 代 理 行 為 に 対 す る 第 一 次 的 な 帰 責 性 真 の 権 利 者 の 帰 責 性 の 程 度 に つ い て 、 九 四 条 二 項 で は 自 ら れ る と す る 。 そ し て 、 こ の よ う な 違 い の あ る 両 規 定 を 無 権 象 は 広 い が 、 反 面 、 真 の 権 利 者 に は 帰 責 根 拠 と し て 当 事 者 者 ・ 転 得 者 は こ れ を そ の ま ま 信 頼 す る し か な い の で 保 護 対 護 を 優 先 す る か ら で あ り 、 し た が っ て 、 保 護 対 象 は 代 理 行 は 無 権 代 理 人 に あ り 、 本 人 に は そ の 原 因 を 与 え た と い う 第 虚 偽 の 意 思 表 示 を し た と い う 点 で 第 一 次 的 な 帰 責 性 が あ る な お 、 本 件 事 案 に お い て 善 意 ︵ 無 過 失 ︶ の 第 三 者 の 保 護 も 問 題 が あ る と す る 。 そ し て 、 一 一 〇 条 と の 関 係 と し て 、 306 立 こ 場 と に に 立 な つ る の と か す 、 る そ 。 れ そ 以 の 外 う の え 立 で 場 、 に 本 立 判 つ 決 の が か ① は ② 不 の 明 ど と ち す ら 7の る1 ︶ 。 え る こ と が 可 能 で あ り 、 本 判 決 の よ う な 判 断 は あ り う る え る 場 合 に は 、 登 記 を 信 頼 し た 第 三 者 が 保 護 さ れ て よ い と 界 者 ﹂ に と 責 い 任 う を 意 負 味 わ で せ 3 も2 ︶る 、 こ ﹁ 一 と 一 に 〇 は 条 、 ﹁ と 九 の 四 関 条 係 二 ﹂ 項 と 類 い 推 う 適 意 用 味 の で 限 利 者 の 帰 責 性 が 弱 い 場 合 に も 一 一 〇 条 を 併 用 し て 真 の 権 利 中 舎 教 授 は 、 九 四 条 二 項 単 独 の 類 推 適 用 を す る に は 真 の 権 は 真 正 の 登 記 に 改 め る こ と が で き た の に そ れ を 怠 っ た と い こ れ に 対 し て 、 本 判 決 の 法 的 構 成 を 批 判 す る 見 解 も あ る 。 307 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) こ の 意 味 で 、 本 判 決 が 一 一 〇 条 類 推 適 用 の 併 用 と い う 構 成 の 外 形 信 頼 法 理 ・ 表 見 法 理 を 整 序 で き ず 混 乱 が 生 じ る と し 、 が 帰 一 し て い る こ と が 重 要 で あ り 、 こ れ を 無 視 す る と 各 種 い て は 、 外 形 作 出 の 帰 責 性 の 内 容 と 第 三 者 の 信 頼 の 内 容 と を 広 範 か つ 継 続 的 に 委 ね ら れ て い た 者 が 権 限 外 の 不 実 登 記 な い た め 、 ﹁ 法 意 ﹂ の 援 用 と さ れ た と い ず れ の 類 推 適 用 に つ い て も 違 和 感 な く 語 り う る ほ ど で は か ら 九 四 条 二 項 と 一 一 〇 条 と の 併 用 が と そ ︵ れ こ を こ 超 に え 一 る 一 〇 、 条 第 に 三 お 者 け の る 信 本 じ 人 た の 不 帰 実 責 登 性 記 と を の 類 作 似 出 性 し が て あ い る る ︶ こ ま た 本 件 で は 、 権 利 者 か ら 不 動 産 登 記 に 関 す る 取 引 や 事 務 え ら れ る と す る 。 え ら れ 、 た だ し 、 は ら な す い れ と ば す 一 5一 る2 ︶ 。 〇 ま 条 た の 、 法 外 意 形 あ 信 る 頼 い 法 は 理 類 ・ 推 表 適 見 用 法 を 理 併 の 用 適 す 用 る に 必 お 要 つ き 帰 責 性 が 認 め ら れ る と す る な ら ば 、 九 四 条 二 項 単 独 の 転 登 記 で あ り 、 仮 に Ｘ に Ｙ が 信 頼 し た Ａ 名 義 の 不 実 登 記 に て い る の は 、 第 三 者 Ｙ が 信 頼 し た Ａ 名 義 の 不 実 の 所 有 権 移 た が 、 本 件 事 案 の 場 合 、 真 正 権 利 者 Ｘ の 帰 責 性 の 対 象 に し い と こ ろ を カ バ ー す る た め に 一 一 〇 条 の 法 意 を 併 用 し て き い こ と か ら 、 本 来 は 九 四 条 二 項 類 推 適 用 法 理 を 援 用 で き な し た 不 実 の 本 登 記 や 第 二 登 記 に つ い て 帰 責 性 が 認 め ら れ な 伊 藤 教 授 は 、 従 来 の 判 例 は 、 真 正 権 利 者 に 第 三 者 の 信 頼 法 双 が 方 想 の 定 要 し 件 て を い 緩 る 和 信 す 頼 る 保 だ 護 け の で 範 あ 囲 り を 、 逸 解 脱 釈 す 論 る の と 域 さ を れ 超 4え る2 ︶ 。 て 民 る と 物 ︶ ︵ と こ は こ い に え 九 、 四 そ 条 の 二 も 項 と の に 虚 偽 な 表 っ 示 た 者 不 の 実 帰 登 責 記 性 を と 作 の 出 類 し 似 て 性 い が る あ こ の よ う な 事 案 で は 、 権 利 者 が 第 三 者 の 信 じ た 不 実 登 記 と 別 あ る と す れ ば ど の よ う な 場 合 か が 問 題 と な る と し 、 判 例 ④ 失 権 の 根 拠 と な る 帰 責 性 あ り と さ れ る べ き 場 合 が あ る か 、 場 か ら は 、 権 利 者 の 積 極 的 な 意 思 関 与 が な い の に 権 利 者 の 適 第 用 三 さ 者 れ に る は と 保 す 護 れ に ば 値 よ す い る こ 信 と 頼 に が な あ る る と か す ら 7九 る2 ︶ 。 四 一 条 方 二 、 項 ① が の 類 立 推 な く 、 権 利 者 に 失 権 や む な し と す る だ け の 帰 責 性 が あ り 、 案 に つ い て も 、 ﹁ 一 一 〇 条 の 類 推 適 用 ﹂ を 持 ち 出 す 必 要 は 、 お よ び 、 権 利 者 か ら こ の 不 実 登 記 を 委 ね ら れ た 者 が 類 推 適 用 に よ る 処 理 で よ い は ず で あ り 、 従 来 の 判 例 理 論 か 昭 和 四 三 年 判 決 ︵ 判 例 ④ ︶ の よ う な 事 案 に つ い て も 本 件 事 信 頼 し た 外 観 に 重 畳 は な い の に 重 畳 的 類 推 適 用 す る こ と は 、 な お 、 佐 久 間 教 授 は 、 ⑵ − け を が 用 曖 い 昧 た に こ な と る に こ よ と り が 、 懸 表 念 見 さ 代 れ 理 る 法 と 理 す に 6よ る2 ︶ 。 る 処 理 と の 棲 み ⒜ で 略 述 し た ② の 立 場 か ら は 、 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) 項 の 類 推 適 用 が 検 討 さ れ う る 要 素 と 、 不 実 登 記 と い う 虚 偽 る 真 の 権 利 者 の 広 い 意 味 で の 帰 責 性 と い う 、 民 法 九 四 条 二 よ う に 思 わ れ る 。 す な わ ち 、 不 実 登 記 の 存 在 と そ れ に 対 す 的 安 全 保 護 か 動 的 安 全 可 否 は 、 所 有 権 帰 属 に 関 わ る 問 題 、 す な わ ち 、 い わ ゆ る 静 本 件 の よ う な 事 案 に お け る 善 意 ︵ 取 引 安 全 ︶ 保 護 か と い う 問 題 で あ ︵ 無 過 失 ︶ の 第 三 者 保 護 の 約 四 年 ︶ 法 的 規 制 の 要 件 を 満 た す 可 能 性 の あ る 要 素 が 存 在 し て い る し た 第 三 者 が 現 れ た と い う 事 案 で あ る 。 そ こ に は 、 二 つ の よ る 不 動 産 所 有 に 関 す る 不 実 登 記 が 作 出 さ れ 、 こ れ を 信 頼 任 に 近 い か た ち で の 委 託 関 係 の 中 で 、 受 任 者 の 背 信 行 為 に に わ た る 不 動 産 管 理 に 関 す る 広 範 か つ 継 続 的 な 一 真 正 権 利 者 Ｘ の 帰 責 性 と 第 三 者 Ｙ の 信 頼 に つ い て 。 バ 例 ラ で ン あ ス り も 、 検 詐 討 欺 さ に れ 関 る す 余 る 地 民 が 法 あ 九 る 六 か 条 も 三 し 項 れ の な 規 9制 い2 ︶ 。 と の 関 係 ・ し た う え で 、 事 情 を 知 ら な い Ｙ に こ れ を 譲 渡 し た と い う 事 騙 取 し 、 こ れ を 用 い て 登 記 名 義 を Ｘ 名 義 か ら Ａ 名 義 に 移 転 づ か な い 不 動 産 処 え る と 売 買 に 関 す る 仲 介 が な さ れ た 平 成 八 年 一 月 か ら 本 人 の 意 思 に 基 Ａ が Ｘ か ら 本 件 不 動 産 に つ い て の 登 記 移 転 に 必 要 な 書 類 を る わ け で は な い が 、 前 述 し た よ う な 特 殊 な 事 情 の も と で 、 が な さ れ た 平 成 一 二 年 三 月 ま で と ⒜ ⑴ 事 案 の 特 殊 性 。 本 件 は 、 一 定 の 期 間 本 判 決 の 結 論 に つ い て ２ 本 実 判 質 決 論 に ︵ 対 価 す 値 る 判 私 断 見 ︶ の 評 価 ︵ 最 初 の 不 動 産 な お 、 本 件 で は 、 詐 欺 に よ る ﹁ 意 思 表 示 ﹂ が な さ れ て い の で は な い か と 思 わ れ る 。 点 で 従 来 の 九 四 条 二 項 類 推 適 用 事 例 に 対 す る 特 殊 性 が あ る 類 推 的 要 素 と が 併 存 す る 事 案 と も 捉 え る こ と が で き 、 そ の な る 意 味 に お い て 、 九 四 条 二 項 の 類 推 的 要 素 と 一 一 〇 条 の 308 れ 推 る 適 こ 用 と に を よ 拒 り め そ な の い 代 と 理 解 人 す の る 作 こ 出 と し も た で 不 き 実 る 登 と 記 す に 8つ る2 ︶ 。 き 帰 責 さ 条 の 本 人 の 帰 責 性 と の 類 似 性 が 認 め ら れ る と し 、 同 条 の 類 に す る こ と の で き る 状 況 を 作 り 出 し て お り 、 こ こ に 一 一 〇 を 作 出 し 、 し か も 権 利 者 が そ の 権 限 外 行 為 を 代 理 人 が 容 易 の よ う に 、 本 件 は い わ ゆ る 意 思 外 形 非 対 応 型 の 場 合 と は 異 処 理 委 託 関 係 の 継 続 、 お よ び そ の 受 任 者 の 背 信 行 為 と い う 、 と の 間 の 広 範 で 一 任 に 近 い か た ち で の 不 動 産 に 関 す る 事 務 外 形 作 出 の 前 提 状 況 と し て の 真 の 権 利 者 と 虚 偽 外 形 作 出 者 民 法 一 一 〇 条 の 類 推 適 用 が 検 討 さ れ う る 要 素 と で あ る 。 こ 309 高 裁 平 成 一 五 年 判 決 の 事 案 に お け る よ う な 度 重 な る 問 い 合 わ 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) 権 利 者 に よ る 不 実 外 観 作 出 防 止 の た め の 努 力 ど が あ る 。 次 に 、 本 人 の 帰 責 性 の 否 定 要 因 と し て 、 ④ 真 正 行 為 と 第 三 者 が 信 頼 し た 不 実 外 観 作 出 と の 密 接 な 関 連 性 な に 土 地 付 に し つ た い 印 て 鑑 の 登 所 録 有 証 権 明 移 書 転 ︵ 登 一 記 回 手 目 続 の 等 二 に 通 の 必 要 付 と は 言 本 わ 件 れ 不 て 実 Ａ 記 の 約 四 か 月 前 、 本 件 不 動 産 処 必 要 と は ︵ 例 え ば 、 最 の 約 六 か 月 前 ︶ お よ び 別 の え ら れ な い 本 件 不 動 産 の 登 記 済 証 ︵ 本 件 不 実 登 も し な い よ う な 態 様 ︶ 範 か つ 継 続 的 に 一 任 に 近 い 信 頼 を 与 え 事 前 ・ 事 後 の 十 さ れ た 信 頼 付 与 に 関 す る 不 注 意 の 程 度 の 高 さ 、 ③ ① で 示 し た 真 正 権 利 者 ︵ の 例 不 え 注 な ば 意 確 、 な 認 広 は 、 Ａ に 任 せ て い た 本 件 不 動 産 の 賃 貸 に 係 る 事 務 の た め に つ い て 検 討 し て み よ う 。 ま ず 前 述 し た 肯 定 要 因 ① に つ い て 以 上 の 観 点 か ら 、 裁 判 所 の 認 定 に 基 づ い て Ｘ の 帰 責 性 に て 、 自 己 の 不 動 産 取 引 ・ 管 理 に つ き 外 観 作 出 者 に 対 し て な 一 定 期 間 放 置 し て い た と 認 め ら れ る こ と 、 ② 前 提 状 況 と し い よ う な 状 況 下 で 高 さ 、 す な わ ち 、 合 付 理 し 的 か に つ 注 え 意 る を な 払 ら う ば こ そ と れ な ら く を そ れ 付 ら し を な 重 要 書 類 ・ 実 印 等 の と が で き る で あ ろ う 。 の 不 動 産 取 引 に つ い て の 経 験 や 知 識 の 有 無 な ど を 挙 げ る こ の 無 過 失 の 評 価 ・ 判 断 の た め の 程 度 ・ 態 様 に 応 じ て 、 善 意 の み で よ い と さ れ る 場 合 か ら 善 慮 要 素 と し て は 、 第 三 者 意 ・ 無 過 失 が 求 め ら れ る 場 合 ま で が あ り う る 。 そ し て 、 そ 付 時 お よ び 付 後 の 不 注 意 の 程 度 の ず 、 本 人 の 帰 責 性 が 認 め ら れ る た め の 肯 定 要 因 と し て 、 ① え る と 次 の よ う な 事 項 を 挙 げ る こ と が で き る で あ ろ う 。 ま と が し 必 て 要 は と 、 な 渡 る 邉 。 教 そ 授 し の て 見 、 0そ 解3 ︶ や の 本 評 判 価 決 ・ の 判 説 断 示 の を た 参 め の に し 慮 て 要 素 関 し て は 、 虚 偽 外 観 対 す る 第 三 者 の 信 頼 が 要 件 と さ れ る わ け だ が 、 こ の 信 頼 に 一 方 、 第 三 者 の 保 護 が 認 め ら れ る た め に は 、 虚 偽 外 観 に ︵ 不 実 登 記 ︶ に 対 す る 本 人 の 帰 責 性 の て も 止 む を 得 な い と 評 価 で き る だ け の 本 人 の 帰 責 性 の 存 在 る 真 正 権 利 者 の 財 産 権 の 保 障 す な わ ち 静 的 安 全 を 犠 牲 に し め に は 、 民 法 に お け る 最 も 基 礎 的 な 保 護 法 益 の 一 つ と い え が 真 正 え 権 ら 利 れ 者 る の 。 不 動 産 取 引 に 関 す る 経 験 ・ 知 識 の 乏 し さ な ど 富 な 外 観 作 出 者 に よ る 不 動 産 騙 取 に 向 け た 周 到 な 計 画 性 ︶ た と 認 め ら れ る 事 情 ︵ 例 え ば 、 不 動 産 取 引 の 経 験 ・ 知 識 、 の ⑤ 豊 る こ と を え る と 、 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 が 認 め ら れ る た せ ︶ 、 お よ び 、 仮 に 努 力 を し た と し て も 防 止 が 困 難 で あ っ 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) 次 に 、 否 定 要 因 ④ に つ い て は 、 要 因 ② と も 関 係 す る が 、 平 か つ 妥 当 と の 価 値 判 断 に 基 づ い て 、 九 四 条 二 項 の 趣 旨 信 頼 し た 本 件 不 実 登 記 が な さ れ た こ と が 認 め ら れ る 。 よ っ て Ａ の 手 元 に 揃 え ら れ た 登 記 必 要 書 類 等 に よ り 、 Ｙ が ③ に つ い て は 、 ① ② と し て 確 認 さ れ る Ｘ の 不 注 意 な 行 為 に い た か が 推 測 さ れ る 事 実 と い え る で あ ろ う 。 さ ら に 、 要 因 し て い か に 不 注 意 に Ａ に 対 し て 信 頼 を 与 え て て い る が 、 こ の こ と も 、 Ｘ が 自 己 の 不 動 産 取 引 ・ 管 理 に 関 へ の 関 与 と 第 三 者 の 信 頼 と の 利 益 衡 量 を 基 礎 に 据 え る の が 静 的 安 全 を 重 ん じ な が ら も 、 同 人 の 権 利 外 観 の 作 出 ・ 存 続 不 動 産 の よ う な 重 要 財 産 の 取 引 に お い て は 、 真 正 権 利 者 の 人 と の 間 の ﹁ 通 謀 に よ る 虚 偽 の 意 思 表 示 ﹂ は 存 在 し な い が 、 題 と な る 事 案 で は 、 同 条 が 予 定 し て い る 真 正 権 利 者 と 名 義 授 が 述 べ る よ う に 、 判 例 に お い て 九 四 条 二 項 類 推 適 用 が 問 ︵ 無 防 備 に ︶ れ る Ｘ か ら Ａ へ の 本 件 不 動 産 売 買 契 約 書 の 存 在 が 認 定 さ れ 判 例 に よ る 民 法 九 四 条 二 項 類 推 適 用 の 意 義 。 武 川 教 の に Ａ か ら 言 わ れ る ま ま に 署 名 押 印 し て 作 成 し た も の と さ 本 件 に 関 し て は 、 Ｘ に は 本 件 不 動 産 を 売 却 す る 意 思 が な い 様 で 高 度 の 信 頼 を 与 え て い た こ と が う か が わ れ る 。 な お 、 の 確 認 と い っ た 注 意 を 払 う こ と も な い 一 任 に 近 い よ う な 態 め て 、 自 己 の 不 動 産 取 引 ・ 管 理 に つ い て 、 Ａ に 対 す る 適 宜 は 、 本 件 不 動 産 の 購 入 や 第 三 者 へ の 賃 貸 に 関 す る こ と を 含 見 て い た と い う 不 注 意 が 認 め ら れ る 。 次 に 要 因 ② に つ い て 登 記 申 請 書 に 押 印 す る の を 内 容 ・ せ ⒝ る べ 不 き 動 事 産 案 取 と 引 い に わ お ざ け る る を 信 得 頼 な 保 い 護 の で は な い か と 思 わ れ る 。 な お 、 不 実 登 記 を 善 意 ・ 無 過 失 で 信 じ た Ｙ の 保 護 を 優 先 さ 不 注 意 の 程 度 が 極 め て 高 く 、 そ の 静 的 安 全 を 犠 牲 に し て も に つ い て の 計 画 性 が う か が わ れ る と こ ろ で は あ る が 、 Ｘ の か ら の 本 件 不 動 産 侵 奪 を 目 的 と し た 登 記 必 要 書 類 等 の 騙 取 産 あ つ 以 取 る い 上 引 。 て を の ま の 経 た Ａ 合 験 、 の し が 要 計 て あ 因 画 り ⑤ 性 え 、 に が る 当 つ う と て い か 、 は て が 本 ま は わ 件 ら 、 れ に な Ｘ る つ い に 点 い と は に て い こ は は え れ 留 、 る ま 意 Ａ で で す に あ に る よ ろ も 必 る う 不 要 Ｘ 。 動 が 途 の 確 認 も せ ず 漫 然 と 印 と 、 付 ま の た 際 、 に 別 は の 、 土 Ａ 地 が の 目 登 の 記 前 手 で 続 所 に 持 必 し 要 て と い 言 た わ 本 れ 件 て 不 行 動 っ 産 た の 実 310 登 付 記 時 の ・ 約 二 か 月 前 、 本 件 不 動 産 に 処 付 後 の 注 意 を 十 払 っ て い た と は い え な い こ れ た と は 認 め ら れ な い 。 た だ し 、 登 記 必 要 書 類 等 の 騙 取 に の 約 四 か 月 前 ︶ に つ い て 、 Ｘ に お い て 不 実 外 観 作 出 防 止 の た め の 何 ら か の 努 力 が な さ 311 不 実 の 不 動 産 登 記 に 関 す る 具 体 的 な 事 件 の 解 決 を 通 じ て の 不 動 産 登 記 に 対 す る 信 頼 保 護 に 関 す る 判 例 の 係 で 第 三 者 保 護 を ど こ ま で 認 め る べ き か と い う 実 質 的 な 価 検 討 も 必 要 だ が 、 そ れ 以 上 に 重 要 な の は 、 不 実 登 記 と の 関 え 方 。 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) の す る え 表 方 見 が 法 想 理 定 あ さ る れ い て は い 権 る 利 も 外 の 観 と 法 理 え と ら い れ わ 4れ る3 ︶ 。 る 法 的 な 規 制 推 適 用 を 拡 張 す る 判 例 の 法 的 構 成 や 文 言 を と ら え た 批 判 的 適 用 に あ た っ て は 、 九 四 条 二 項 の 背 後 に あ っ て こ れ を 支 配 と れ い 、 う 第 こ 三 と 者 で を あ 保 6護 る3 ︶ 。 す そ べ の き こ と と の を 判 断 え が る 下 と さ 、 れ 九 る 四 可 条 能 二 性 項 が の あ 類 る 法 不 動 造 産 ﹂ 取 と 引 評 に 価 お す け べ る き 信 で 頼 あ 保 る 護 と の 思 た わ め れ の 3﹁ る3 ︶ 。 判 な 例 お に 、 よ そ る の 新 類 た 推 な す べ く 、 既 存 の 条 文 の 類 推 適 用 と い う 法 解 釈 技 術 を 用 い た 、 超 え て 、 不 動 産 登 記 の 登 場 し た 場 合 に は 、 そ の 都 度 、 具 体 的 な 評 価 ・ 検 討 が な さ す べ き 場 合 が あ る と の 実 質 的 な 価 値 判 断 か ら で あ る 。 し た る 不 実 登 記 の 作 出 に 関 し て 善 意 が っ て ま た 、 今 後 も 、 従 来 の 判 例 の 事 案 と は 異 な る 事 案 が 信 力 に 関 す る ﹁ 法 の 欠 缺 ﹂ を 補 充 ︵ 無 過 失 ︶ の 第 三 者 を 保 護 既 存 の 制 度 ・ 規 定 の 応 用 に よ る 拡 張 的 な 規 制 と い う 程 度 を 的 な 規 制 ﹂ か ら 一 歩 踏 み 出 し た 理 由 は 、 具 体 的 事 案 に お け こ の よ う に え る と 、 判 例 に よ る 九 四 条 二 項 類 推 適 用 は 、 前 述 し た よ う に 、 判 例 が 九 四 条 二 項 の ﹁ 応 用 に よ る 拡 張 う に 結 類 果 推 を 適 得 用 よ す う る と こ し と た に も よ の り と 、 い 善 え 意 2の る3 ︶ 。 第 三 者 の 権 利 取 得 と い 無 効 で は な く 、 ﹁ 所 有 権 の 外 観 と し て の 登 記 ﹂ 自 体 の 無 効 が で き な い ﹂ 対 象 を 、 ﹁ 所 有 権 を 移 転 さ せ る 意 思 表 示 ﹂ の た う え で 、 九 四 条 二 項 に よ る ﹁ 無 効 を も っ て 対 抗 す る こ と あ の ろ 点 1に う3 ︶ 。 類 そ 推 し 適 て 用 、 の そ 根 の 拠 よ を う 見 な 出 形 す で の 類 が 推 判 適 例 用 の の 立 根 場 拠 と を い 見 え 出 る し で 権 帰 属 の 外 形 を 信 頼 し た 第 三 者 保 護 に あ る ﹂ と 理 解 し 、 こ を 、 ﹁ 所 有 者 本 人 の 意 思 に 基 づ い て 作 出 さ れ た 虚 偽 の 所 有 づ 係 け の る 一 こ 致 と ﹂ だ と と い い う え 登 る 記 で の あ 理 ろ 想 5の う3 ︶ 。 完 全 な 実 現 に 可 能 な 限 り 近 言 い 換 え れ ば 、 こ こ で の 判 例 の 関 心 事 は 、 ﹁ 登 記 と 実 体 関 し う る よ う な 法 規 範 を 定 立 す る こ と な の で は な い だ ろ う か 。 実 体 関 係 を 正 確 に 登 記 に 反 映 さ せ る イ ン セ ン テ ィ ヴ を 付 与 記 制 度 へ の 信 頼 を 確 立 ・ 維 持 す る た め に 、 権 利 者 に 対 し て 張 と い う 動 き を 示 す 判 例 が 追 い 求 め て き た の は 、 不 動 産 取 九 四 条 二 項 類 推 適 用 の 準 則 の 引 の 安 全 確 保 の た め の 不 動 産 物 権 変 動 の 示 制 度 で あ る 登 出 、 さ ら に は そ の 準 則 の 拡 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) 法 者 の 規 制 、 具 体 的 に 民 法 一 七 七 条 の ﹁ 第 三 者 ﹂ に つ い て れ る 。 そ も そ も 、 不 動 産 物 権 変 動 と 不 動 産 登 記 に 関 す る 立 否 定 的 評 価 あ る い は 危 機 感 が あ る の で は な い か と も 固 定 資 産 課 税 台 帳 へ の 虚 偽 登 録 を 含 む ︶ 否 は 所 有 権 帰 属 を め ぐ る 問 題 で あ る こ と 、 ま た 日 本 の 法 制 い 。 前 述 し た よ う に 、 不 実 登 記 と 九 四 条 二 項 類 推 適 用 の 可 れ て き た 法 理 の 適 用 範 囲 の 安 易 な 拡 張 を 認 め る も の で は な 上 に 述 べ て き た こ と は 、 従 来 、 九 四 条 二 項 類 推 適 用 と 呼 ば の 存 在 に 対 す る え 強 ら い え 方 の 基 礎 に は 、 意 図 的 な 不 実 登 記 ︵ 未 登 記 、 家 屋 台 帳 ・ 言 う ま で も な い こ と だ が 、 判 例 の え 方 に 関 連 さ せ て 以 い 体 関 え 係 方 と が 登 あ 記 る と よ の う 可 に 能 思 な わ 限 れ り る の 。 一 あ 致 る を い 実 は 現 ま す た べ 、 き 判 だ 例 と の の 強 制 度 と し て の 不 動 産 登 記 制 度 を 十 全 に 機 能 さ せ る べ く 、 実 め る 判 例 の 根 底 に は 、 不 動 産 取 引 の 安 全 に 関 す る 基 盤 的 法 と こ ろ で 、 前 述 し た よ う に 、 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 を 認 は 記 な 制 い 度 か に と 関 思 す わ る れ バ 9ラ る3 ︶ 。 ン ス の と れ た 規 制 を 目 指 し て い る の で ン を 用 意 す る こ と に よ っ て 、 日 本 に お け る 現 行 の 不 動 産 登 げ ﹂ に 対 し て は 、 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 と い う サ ン ク シ ョ し く 不 注 意 な 行 為 に よ る ﹁ 実 体 関 係 と 登 記 と の 一 致 の 妨 な 批 判 と は な り え な い の で は な い か と い う こ と で あ る 。 が 判 も に 不 例 十 お 十 に け 対 に る で す な 学 あ る さ 説 る 批 れ の と 判 て 議 、 を い 論 必 行 る で ず う と は し 場 は 、 も 合 い こ 有 も え の 効 、 な 点 な こ い に 批 の の つ 判 部 で い 、 は て あ に な の る つ い 検 い い だ 討 は て ろ が 本 の う 必 質 議 か ず 的 論 。 し ど 善 ち 意 ら ︵ の 無 価 過 値 失 判 ︶ 断 の も 第 あ 三 り 者 う を る 保 と 護 こ す ろ べ だ き 7か が3 ︶ 、 否 少 か な に く つ と い も て 近 は 時 、 利 者 に よ る 意 図 的 な 、 あ る い は そ れ と 同 視 し 得 る よ う な 著 に よ る 取 引 安 全 の 確 保 を 実 現 す る と い う 観 点 か ら 、 真 の 権 意 図 を 踏 ま え つ つ 、 一 方 で は 、 一 七 七 条 に 関 し て 背 信 的 悪 力 を 認 め る 規 定 は 存 在 し な い が 、 実 体 関 係 と 登 記 と の 一 致 く 解 釈 を 行 っ て い る 。 そ し て 他 方 で は 、 不 動 産 登 記 の 意 の 第 三 者 ま で を 保 護 す る 必 要 は な い と の 価 値 判 断 に 基 信 づ 312 九 四 条 二 項 類 推 適 用 が 問 題 と さ れ る よ う な 事 案 に お い て 、 る 。 こ の 点 に 関 し て は 、 一 般 的 に い う な ら ば 、 不 実 登 記 と 値 判 断 あ る い は 法 政 策 判 断 の ほ う な の で は な い か と 思 わ れ だ 産 っ 登 た 記 の 制 で 度 は を な 定 い 着 だ さ ろ せ う る 8こ か3 ︶ 。 と 判 が 例 不 は 可 、 欠 そ と の の よ う え な に 立 よ 法 る 者 も の の 第 三 者 の 権 利 保 護 と い う の 善 意 悪 意 不 問 の 立 場 の 採 用 な ど は 、 不 動 産 取 引 に お け る 益 に 基 づ く 示 制 度 で あ る 不 動 313 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) な い か と 思 わ れ る 。 そ し て 、 そ の よ う な 意 味 で も 、 判 例 と の あ り 方 に つ い て の 検 討 を 正 面 か ら 議 論 す べ き 時 な の で は 全 え れ 財 成 あ い る 四 ︵ る ︶ で ば 産 年 高 ろ て 真 条 無 べ と 、 な 管 後 齢 う42の の 二 過 き の 不 ら 理 見 化 。︶ 主 権 項 失 と バ ず に 制 の 張 利 類 ︶ 代 理 権 及 び そ の 権 限 の 範 囲 内 の 行 為 で あ る こ と ﹂ に 対 す る い 。 そ し て 、 そ の こ と に も 関 係 す る が 、 Ｙ の 信 頼 は ﹁ Ａ の 係 で は 、 Ａ に よ る 代 理 形 式 で の 行 為 が な さ れ た わ け で は な ラ ン ス 、 よ り 具 体 的 に 、 不 実 登 記 に 関 す る 規 制 動 産 取 引 に お け る 静 的 安 全 と 動 的 安 全 お け る 静 的 安 全 保 護 と い う 問 題 な ど も ︵ 取 引 安 、 そ の よ う な 社 会 的 ・ 時 代 的 状 況 も 踏 ま え た う 度 に よ る 保 護 を 受 け て い な い 高 え 齢 な 者 け の な る 進 行 が 予 想 さ れ る 日 本 社 会 に お い て は 、 と こ ろ で は あ る が 、 既 に 指 摘 さ れ て い る よ う に 、 Ｙ と の 関 な ど に つ い て 代 理 制 度 が 利 用 さ れ て い た こ と も 認 め ら れ る 第 三 者 へ の 賃 貸 や 他 の 土 地 に つ い て の 所 有 権 移 転 登 記 手 続 Ａ と の 関 係 で あ る が 、 Ｘ の 財 産 管 理 に つ い て 包 括 的 と も い ︵ 支 援 ︶ え る Ａ へ の 委 託 関 係 が 認 め ら れ 、 そ の 中 で 、 本 件 不 動 産 の に つ え ら れ る 虚 偽 外 観 に 対 す と い え う ら 要 れ 件 る が だ 求 け め の ら 帰 れ 責 る 性 こ の と 存 に 在 な と 1第 る4 ︶ 。 三 ま 者 た の 、 善 九 意 者 の 静 的 安 全 を 犠 牲 に し て も な お 動 的 安 全 保 護 を 優 先 さ せ れ る べ き で あ る 。 し た が っ て 、 そ こ で は 当 然 に 、 真 の 権 利 二 項 と 一 一 〇 条 の 重 畳 的 類 推 適 用 、 あ る い え は ら 、 れ 九 4四 る4 ︶ 。 条 二 項 一 〇 条 単 独 で の 類 推 適 用 、 ③ 本 判 決 が 採 用 し た 民 法 九 四 条 単 独 で の 類 推 適 用 、 ② 本 件 第 一 審 と 原 審 が 採 用 し た 民 法 一 こ れ ま で の 判 例 ・ 学 説 の 議 論 を 踏 ま え る と 、 本 件 に つ い ⑵ ・ 立 証 責 任 は す べ て 第 三 者 に あ る と 解 す べ き で 民 法 一 一 〇 条 単 独 で の 類 推 適 用 に つ い て 。 ま ず Ｘ と と 一 一 〇 条 の ﹁ 法 意 に 照 ら し ﹂ た 処 理 が 者 の 帰 責 性 お よ び 第 三 者 の 善 意 ︵ 無 過 失 ︶ 推 適 用 の 要 件 と し て て 採 用 可 能 性 の あ る 法 的 構 成 と し て は 、 ① 民 法 九 四 条 二 項 形 式 論 ︵ 法 的 論 理 構 成 ︶ 続 の た め の 書 類 等 が 整 っ え て る い 0 と4 ︶る 、 か 仮 を に 審 動 査 的 す 安 る 全 権 保 限 護 ︶ せ る と し た 場 合 に は 、 要 件 を 厳 格 に す る よ う な さ れ て い な い こ と を 慮 が な さ を 優 先 さ し か 付 与 わ 理 け を で い あ か 3に る4 ︶ 。 条 文 化 す べ き か が 重 要 な 立 法 課 題 と な っ て く る で は 、 不 動 産 登 記 に つ い て 登 記 官 に 形 式 的 審 査 権 ︵ 登 記 手 学 説 に よ っ て 練 り 上 げ ら れ て き た 九 四 条 二 項 類 推 適 用 の 法 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) と い う 事 情 も 認 め ら れ る と こ ろ で は あ る が 、 こ の よ う な 事 そ の 中 で 、 他 の 取 引 に 関 し て 代 理 権 の 授 与 が な さ れ て い た 確 か に 、 Ｘ が Ａ に 対 し て 幅 広 い 財 産 管 理 の 委 託 を し て お り 、 と か ら 、 一 一 〇 条 を 併 用 す る 必 要 は な い よ う に 思 わ れ る 。 意 思 外 形 非 対 応 型 の よ う な 構 造 を 認 め る こ と は で き な い こ の 作 出 に つ い て 相 手 方 に 承 認 を 与 え た と い う 事 実 は な く 、 と い え る 。 こ れ に 対 し て 本 件 で は 、 本 人 が 一 定 の 虚 偽 外 形 的 構 成 を 採 用 す べ き か 、 信 義 則 等 の 一 般 条 項 を 第 三 者 保 護 を で あ る 。 ま た 、 本 件 の よ う な 事 案 に つ い て 善 意 ・ 無 過 失 の 裁 判 所 に と っ て は ハ ー ド ル の 高 い も の な の か も し れ な い の な い 要 件 を 類 推 適 用 と い う 解 釈 技 術 に よ り 補 充 す る こ と は 、 求 め て 一 一 〇 条 を 持 ち 出 し た も の と も ﹁ 無 過 失 ﹂ 要 件 を 補 充 う べ き か え る 際 に 、 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 と い う 法 え ら れ る 。 条 文 に ︵ 加 重 ︶ す る た め の 条 文 上 の 根 拠 を 三 者 に 善 意 ・ 無 過 失 を 要 求 す る と い う え 方 は 理 解 し 易 い と が で き る 。 し た が っ て 、 こ の よ う な 構 成 を 採 用 し て 、 第 お り 、 代 理 人 に よ る 権 限 越 の 場 合 と 似 た 構 造 を 認 め る こ 相 手 方 が 背 信 的 に 第 二 外 形 を 作 出 し た と い う 構 造 を 有 し て を 認 め て い た と い う 状 況 に お い て 、 そ の 第 一 外 形 に 基 づ き い る 判 例 の 事 案 に つ い て で あ る が 、 本 人 が 第 一 外 形 の 作 出 条 二 項 と 一 一 〇 条 の 法 意 に 照 ら し ﹂ と い う 構 成 を 採 用 し て 的 類 推 適 用 か 。 ま ず 、 意 思 外 形 非 対 応 型 に お い て 、 ﹁ 九 四 民 法 九 四 条 二 項 単 独 で の 類 推 適 用 か 一 一 〇 条 の 重 畳 も っ と も 、 裁 判 所 の 立 場 か ら は 、 第 三 者 保 護 の た め の を 人 の え 帰 れ 責 ば 性 よ の い 程 と 度 い と う の こ バ と ラ で ン あ ス る の 。 な か で 第 三 者 の 保 護 要 件 な 態 様 が あ り う る わ け で あ り 、 そ れ ぞ れ の 事 案 に お け る 本 の 類 推 適 用 に よ っ て 処 理 す べ き と 妥 つ 当 つ で 、 は 第 な 三 い 者 か の と 保 思 護 わ 要 れ 件 6と る4 ︶ 。 し 既 て に ﹁ 見 無 た 過 よ 失 う ﹂ に を 、 加 九 重 四 す 条 る 二 の 項 が で 、 む し ろ 九 四 条 二 項 単 独 で の 類 推 適 用 と い う 構 成 を 採 り 用 に 関 す る 従 来 の 理 論 に 混 乱 を 生 じ さ せ る お そ れ が あ る の え ら れ る 事 例 に は 様 々 を 基 礎 に し た 類 推 適 用 を え る べ き で あ る と 思 わ れ る 。 適 用 す る 法 的 構 成 を 採 用 す る こ と は 、 九 四 条 二 項 の 類 推 適 314 一 Ａ 一 Ｙ 〇 間 条 の 単 取 独 引 で に の 関 類 す 推 る 適 以 用 上 は の 妥 よ 当 う と な は 事 い 実 え 関 5係 ず4 ︶ 、 を 九 踏 四 ま 条 え 二 る 項 と 、 も の で は な く 、 本 件 土 地 に つ い て の Ａ 名 義 の 登 記 で あ る 。 う か 。 本 件 の よ う な 事 案 に つ い て 一 一 〇 条 を 重 畳 的 に 類 推 情 は 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 に お け る 本 人 の 帰 責 性 の 有 無 の 判 断 の 際 の 一 要 素 と し て 慮 す れ ば 足 り る の で は な い だ ろ 315 ： 契 機 と し て ﹂ み ん け ん 民 事 研 修 六 〇 一 号 ︵ 二 〇 〇 七 年 ︶ 察 最 高 裁 平 成 一 八 年 二 月 二 三 日 判 決 を 年 ︶ 四 九 頁 、 伊 藤 進 ﹁ 民 法 九 四 条 二 項 類 推 適 用 の 射 程 範 囲 年 ︶ 六 六 頁 、 吉 田 克 己 ﹁ 判 批 ﹂ 判 タ 一 二 三 四 号 ︵ 二 〇 〇 七 成 一 八 年 度 重 要 判 例 解 説 ︵ ジ ュ リ 一 三 三 二 号 ︶ ︵ 二 〇 〇 七 ︵ 以 下 、 増 森 ② と し て 引 用 ︶ 一 一 二 頁 、 磯 村 保 ﹁ 判 批 ﹂ 平 以 下 が あ る 。 一 三 四 七 頁 、 同 ﹁ 判 批 ﹂ ジ ュ リ 一 三 三 三 号 ︵ 二 〇 〇 七 年 ︶ 高 橋 眞 編 著 ﹃ 現 代 権 利 者 の 帰 責 根 拠 最 一 小 判 平 一 八 ・ 二 ・ 二 三 民 集 六 〇 ー ク ス 三 四 号 ︵ 二 〇 〇 七 年 ︶ 六 頁 、 渡 邉 拓 ﹁ 判 批 ﹂ 判 例 評 〇 条 の 重 畳 類 推 適 用 の ﹃ 限 界 ﹄ を 超 え る 事 例 に お け る 真 正 併 号 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 七 頁 、 中 舎 寛 樹 ﹁ 判 批 ﹂ 私 法 判 例 リ マ 析 ・ 検 討 と し て 、 中 山 布 紗 ﹁ 民 法 九 四 条 二 項 お よ び 同 一 一 頁 、 中 山 布 紗 ﹁ 判 批 ﹂ 北 九 州 市 大 法 政 論 集 三 四 巻 一 ・ 二 合 年 ︶ 一 六 九 頁 以 下 。 四 宮 教 授 の 類 に つ い て の 詳 細 な 武 川 幸 嗣 ﹁ 判 批 ﹂ 民 商 一 三 五 巻 二 号 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 四 〇 七 四 号 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ ︵ 以 下 、 佐 久 間 ① と し て 引 用 ︶ 一 八 頁 、 ３ ︶ の 判 四 例 宮 は 和 、 夫 後 ﹃ 出 民 の 法 最 判 則 昭 ︹ 和 第 二 四 九 年 版 八 ︺ ﹄ 月 ︵ 二 弘 〇 文 日 堂 ︵ 、 判 一 例 九 ① 八 ︶ 。 六 号 ︵ 二 〇 〇 六 年 ︶ 一 一 五 頁 、 佐 久 間 毅 ﹁ 判 批 ﹂ Ｎ Ｂ Ｌ 八 三 以 下 ︵ 稲 本 洋 之 助 ︶ 。 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 を 認 め た 最 初 １ ︶ 本 判 決 の 評 釈 等 と し て 、 高 田 淳 ﹁ 判 批 ﹂ 法 セ ミ 六 一 八 ２ ︶ ﹃ 新 版 ・ 注 釈 民 法 ⑶ ﹄ ︵ 有 閣 、 二 〇 〇 三 年 ︶ 三 六 九 頁 五 四 頁 も 参 照 。 る に 当 た っ て の 一 察 ﹂ Ｎ Ｂ Ｌ 一 〇 一 〇 号 ︵ 二 〇 一 三 年 ︶ お い て 民 法 九 四 条 二 項 お よ び 一 一 〇 条 の 類 推 適 用 を 主 張 す 引 用 ︶ 四 六 頁 、 等 。 な お 、 淵 邊 善 彦 版 ︺ ︵ 別 冊 ジ ュ リ ︶ ︵ 二 〇 〇 九 年 ︶ ︵ 以 田 下 中 、 佐 太 久 郎 間 ﹁ ② 訴 と し に て の 点 は 、 具 体 的 事 案 解 決 の た め の 裁 判 所 に よ る 条 文 の 解 釈 〇 八 年 ︶ 二 七 頁 、 佐 久 間 毅 ﹁ 判 批 ﹂ 民 法 判 例 百 選 Ⅰ ︹ 第 六 に つ い て も な お 検 討 の 余 地 が あ る よ う に 思 わ れ 7 る4 ︶ 。 こ れ ら 二 頁 、 近 藤 昌 昭 ＝ 巻 二 号 五 四 六 頁 の 位 置 づ け ﹂ 池 田 恒 男 論 五 七 六 号 ︵ 二 〇 〇 七 年 ︶ 一 八 四 頁 、 増 森 珠 美 ﹁ 判 批 ﹂ 曹 る に の 。 関 あ わ り る 方 、 、 そ さ れ ら 自 に 体 は が 、 検 裁 討 判 の 所 対 に 象 よ と る さ 条 れ 文 る の べ 類 き 推 問 適 題 用 と の い 仕 え 方 ＝ 市 民 法 学 と 民 法 典 ﹄ ︵ 日 本 評 論 社 、 二 〇 一 二 年 ︶ 二 三 三 頁 時 五 九 巻 四 号 ︵ 二 〇 〇 七 年 ︶ ︵ 以 下 、 増 森 ① と し て 引 用 ︶ ＝ ６ ５ ４ ︶ ︶ 二 ︶ 〇 佐 吉 一 四 久 田 〇 宮 間 ・ 年 和 毅 前 ︶ 夫 ﹃ 掲 二 民 注 一 能 法 １ 〇 見 の ︶ 頁 善 基 四 。 久 ﹃ 礎 九 民 １ 頁 法 ・ 以 下 則 則 。 ︹ ﹄ ︵ 第 有 八 版 閣 ︺ ﹄ 、 ︵ 二 弘 〇 文 〇 堂 八 、 ＝ 年 ︶ 一 三 三 頁 以 下 。 に つ い て の 一 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) 影 山 智 彦 ﹁ 判 批 ﹂ 判 タ 一 二 七 六 号 ︵ 二 〇 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) １ ︶ 三 〇 頁 、 吉 田 ・ 前 掲 注 五 六 頁 、 中 山 ・ 前 掲 注 １ ︶ 二 ＝ １ ︶ 五 四 二 頁 頁 、 、 近 等 藤 。 な 影 お 山 、 ・ 武 前 川 掲 ・ 注 尾 弘 ﹁ 判 批 ﹂ 法 教 二 八 〇 号 ︵ 二 〇 〇 年 ︶ 一 〇 八 頁 、 武 川 幸 嗣 ﹁ 判 批 ﹂ 民 商 一 二 九 巻 三 号 ︵ 二 〇 １ ︶ 一 一 五 頁 、 増 森 ① ・ 前 掲 注 11 10 ︶ 参 ︶ 照 磯 。 な 村 お ・ 、 前 最 掲 三 注 判 昭 １ 和 ︶ 六 四 七 七 頁 年 、 一 佐 一 久 月 間 二 ① 八 ・ 日 前 ・ 掲 前 注 掲 注 １ １ ︶ ︶ 一 一 三 九 と し て 、 古 積 三 郎 ﹁ 判 批 ﹂ 法 セ ミ 五 八 六 号 ︵ 二 〇 〇 三 を 参 照 さ せ て い る ︶ 。 ９ ︶ も 18 17 ︵ ︶ ︶ 頁 以 も 下 最 佐 参 、 ﹁ 二 久 照 最 判 間 。 ② 高 平 ・ 裁 成 前 平 一 掲 成 五 注 一 年 五 六 １ 年 月 ︶ 四 判 一 七 決 三 ﹂ 日 頁 と 判 。 呼 時 ぶ 一 ︶ 八 。 同 三 判 一 決 号 の 九 評 九 釈 頁 無 効 を 対 抗 し 得 な い と し て 原 判 決 を 破 棄 差 戻 し た ︵ 判 例 ④ て Ａ は 善 意 ・ 無 過 失 の 第 三 者 Ｃ に 対 し て Ｂ の 所 有 権 取 得 の っ た こ と を 理 由 に 、 九 四 条 二 項 、 一 一 〇 条 の 法 意 に 照 ら し 16 15 ︶ 二 ︶ 六 吉 一 磯 田 頁 村 ・ 以 ・ 前 下 前 掲 も 掲 注 批 注 判 １ １ 的 ︶ ︶ 五 か 六 四 。 七 頁 頁 。 。 佐 そ 久 の 間 他 ① 、 ・ 中 前 山 掲 ・ 注 前 掲 １ 注 ︶ 二 ３ 四 ︶ り Ａ か ら Ｂ へ の 虚 偽 の 所 有 権 移 転 登 記 が な さ れ る 結 果 と な か っ た が 、 Ａ が 仮 登 記 の 外 観 を 仮 装 し よ う と し た こ と に よ も の で あ る 。 判 決 は 、 Ａ の 意 図 し た 仮 装 仮 登 記 は な さ れ な 有 権 移 転 登 記 を 経 由 し 善 意 ・ 無 過 失 の Ｃ に 譲 渡 し た と い う 誤 解 し て 署 名 押 印 し た と こ ろ 、 Ｂ が 勝 手 に こ れ を 用 い て 所 14 13 ︶ １ １ 五 ︶ 六 ︶ ︶ 中 一 四 頁 渡 舎 四 一 、 邉 ・ 頁 三 近 ・ 前 、 頁 藤 前 掲 等 、 掲 注 。 伊 影 注 藤 山 １ １ ・ ・ ︶ ︶ 八 前 前 一 頁 掲 掲 八 。 五 注 注 頁 １ １ 、 ︶ ︶ 増 一 三 森 一 二 ① 頁 頁 ・ 、 、 前 中 武 掲 山 川 注 ・ ・ 前 前 １ 掲 掲 ︶ 一 注 注 三 ＝ 〇 三 年 ︶ 四 一 一 頁 、 頁 、 高 田 ・ 前 掲 注 316 求 権 保 全 の 仮 登 記 手 続 を す る 意 思 で 、 Ｂ の 提 示 し た 所 有 権 五 頁 も 参 照 。 事 案 は 、 Ａ が Ｂ と 通 じ て 仮 装 の 所 有 権 移 転 請 ９ ８ ︶ 大 ︶ の 最 流 中 三 れ 舎 判 の ・ 昭 イ 前 和 メ 掲 四 ー 注 七 ジ ７ 年 図 ︶ 一 も 一 一 参 九 月 照 六 二 。 頁 八 の 日 判 民 例 集 に 二 お 六 け 巻 る 九 類 号 推 一 適 七 用 一 拡 12 ︶ の 帰 磯 責 村 性 ・ の 前 緩 掲 和 注 を 意 １ 味 ︶ 六 す 七 る 頁 も 、 の 等 で 。 は 必 ず し も な い と す る 。 す る 重 過 失 と 置 き 換 え る こ と が で き る と し 、 そ れ は 権 利 者 本 判 決 に い う ﹁ Ｘ の 余 り に も 不 注 意 な 行 為 ﹂ は 故 意 に 匹 敵 移 転 登 記 手 続 に 必 要 な 書 類 に 、 仮 登 記 手 続 に 必 要 な 書 類 と 断 す る の は 早 す ぎ る と す る 。 吉 田 ・ 前 掲 注 １ ︶ 五 四 頁 も 、 九 一 頁 以 下 。 ７ ︶ 中 舎 寛 樹 ﹃ 民 法 則 ﹄ ︵ 日 本 評 論 社 、 二 〇 一 〇 年 ︶ 一 適 ﹁ 前 用 意 掲 の 思 注 関 な 与 １ る ﹂ ︶ 四 拡 か 一 大 ら 一 を ﹁ 頁 図 重 は る 過 、 趣 失 本 旨 ﹂ 判 で へ 決 一 と が 般 緩 、 論 和 本 を し 提 、 人 示 九 の し 四 帰 た 条 責 も 二 性 の 項 要 と 類 件 判 推 を 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志) 権 移 転 の 外 形 が 作 出 さ れ た こ と で あ り 、 こ の 場 合 に 第 三 者 年 判 決 に つ い て 、 問 題 は 代 金 支 払 前 に 移 転 登 記 が さ れ 所 有 20 ︶ 前 掲 武 注 川 １ ・ ︶ 前 二 掲 三 注 頁 も １ 参 ︶ 四 照 一 。 五 頁 。 も っ と も 最 高 裁 平 成 一 五 験 の な い 者 で あ っ た こ と を 挙 げ て い る 。 な お 、 佐 久 間 ① ・ た め の 努 力 を し て い た こ と 、 ⑤ 真 正 権 利 者 が 不 動 産 取 引 経 際 限 な く 緩 和 さ れ る 危 険 が あ る と す る 。 例 法 理 の 再 借 用 を 常 態 化 さ せ 本 人 の 帰 責 性 要 件 が 不 当 か つ に あ る と し 、 本 判 決 の 理 論 を 一 般 化 す る と 、 こ れ ま で の 判 だ し 、 九 四 条 二 項 類 推 適 用 の 核 心 は 、 ﹁ 虚 偽 外 観 に 対 す る 22 １ 一 ︶ 三 ︶ 一 頁 増 八 、 森 七 近 ① 頁 藤 ・ 、 前 等 影 掲 。 山 注 な ・ １ お 前 ︶ 、 掲 一 中 三 山 注 五 ・ １ 五 前 ︶ 頁 掲 三 、 注 五 武 頁 川 １ 、 ・ ︶ 二 渡 前 五 邉 掲 頁 ・ 注 は 前 、 掲 １ ︶ た 注 四 な 関 連 性 が あ っ た こ と を 挙 げ 、 否 定 要 因 と し て 、 ④ 真 正 権 者 の 信 頼 し た 不 実 外 観 の 作 出 は 不 可 能 で あ っ た と い う 密 接 て い た こ と 、 ③ 真 正 権 利 者 の 不 注 意 な 行 為 な く し て は 第 三 て い た こ と 、 ② 外 観 を 作 出 し た 他 人 に か な り の 信 頼 を 与 え う な 状 況 下 で 重 要 書 類 ・ 実 印 等 を 掲 を に 注 異 気 に 付 １ ︶ す き 九 る え 頁 に た お 十 こ よ と び な 等 前 理 の 掲 由 事 注 が 情 あ は 20 っ 両 ︶ の た 事 武 か 案 川 疑 で 教 問 共 授 と 通 の す し 説 る て 明 。 お も 中 り 参 舎 、 照 ・ 結 。 前 論 ま れ る 内 容 か ら す る と 通 常 で あ れ ば 外 観 作 出 の 危 険 を 容 易 付 し か つ そ れ を 放 置 し て 、 そ の 肯 定 要 因 と し て 、 ① 合 理 人 で あ れ ば 付 し な い よ は 、 登 記 必 要 書 類 を 騙 取 さ れ た こ と と 騙 取 さ れ た 書 類 に 含 置 ﹂ と 同 視 し う る 帰 責 性 の 存 否 が 判 断 さ れ る と す る 。 そ し が 示 す ﹁ 外 観 作 出 へ の 積 極 的 関 与 か 知 り な が ら あ え て 放 21 ︶ で は 高 な 田 い ・ か 前 と 掲 す 注 る 。 １ ︶ 一 一 五 頁 。 磯 村 ・ 前 掲 注 １ ︶ 六 七 頁 要 因 を 挙 げ 、 そ れ ら を 慮 す る こ と に よ り 本 判 決 教 授 は 、 真 正 権 利 者 の 帰 責 性 判 断 の た め の 肯 定 要 因 と 否 定 れ た 場 合 と 同 視 し う る 帰 責 事 由 の 認 定 が 行 わ れ て も よ い の 本 人 の 意 思 に 基 づ い て ﹁ 所 有 権 留 保 放 棄 の 外 観 ﹂ が 作 出 さ 合 的 に １ ︶ 三 四 頁 、 渡 邉 ・ 前 掲 注 １ ︶ 一 八 六 頁 、 等 。 な お 、 渡 邉 慮 さ れ る べ き で あ る と し 、 こ の よ う な 観 点 を も 踏 ま え つ つ 、 19 ︶ 号 ︵ 増 二 森 〇 ② 〇 ・ 四 前 年 掲 ︶ 注 一 〇 １ 三 ︶ 頁 一 一 、 等 四 。 頁 、 近 藤 ＝ ＝ 意 思 的 関 与 ﹂ に 限 っ て 真 正 権 利 者 の 帰 責 性 が 認 定 さ れ る 点 利 者 が 度 重 な る 問 い 合 わ せ を 行 う 等 、 不 実 外 観 作 出 防 止 の 影 山 ・ 前 掲 注 こ と と 第 三 者 と の 関 係 に つ い て は 九 六 条 三 項 と の こ と と も い え 、 ま た 相 手 方 に 騙 さ れ て 移 転 登 記 に 寄 衡 与 が し た 号 ︵ 二 〇 〇 四 年 ︶ 四 頁 、 田 中 淳 子 ﹁ 判 批 ﹂ 法 時 七 六 巻 一 〇 わ れ る と し 、 こ の よ う な 危 険 は 当 事 者 間 内 部 で 調 整 す べ き 四 年 ︶ 六 九 頁 、 田 原 睦 夫 ＝ 317 四 年 ︶ 一 一 二 頁 、 川 井 印 藤 弘 二 ﹁ 判 批 ﹂ 金 法 一 六 九 七 ﹁ 判 批 ﹂ Ｎ Ｂ Ｌ 七 九 三 号 ︵ 二 〇 〇 て の 意 味 を 有 す る 所 有 権 の 確 保 を ど こ ま で 許 さ れ る か が 問 の 犠 牲 に お い て 買 主 の 代 金 不 払 い リ ス ク を 回 避 し 担 保 と し 立正法学論集第 47巻第２号 (2014) 41 ︶ 二 頁 さ 以 ら 下 に ︵ 、 鎌 権 田 利 ︶ 保 を 護 参 資 照 格 。 要 件 と し て の 登 記 の 要 求 も 検 討 ン メ ン タ ー ル ・ 不 動 産 登 記 法 ﹄ ︵ 日 本 評 論 社 、 二 〇 一 〇 年 ︶ 40 ︶ 民 法 こ 典 の ﹄ ︵ 点 成 に つ 文 堂 い 、 て 二 は 〇 、 一 鎌 〇 田 薫 年 ︶ 九 寺 九 田 逸 頁 以 郎 下 編 ﹃ も 参 新 照 基 。 本 法 コ 信 の 原 則 を 取 り 上 げ る 渡 三 者 保 護 法 理 は ど う あ る べ き か ﹂ 円 谷 峻 編 ﹃ 社 会 の 変 容 と 保 護 制 度 の 改 正 に つ い て え る 不 動 産 取 引 に お け る 第 32 ︶ 本 評 武 論 川 社 ・ 、 前 二 掲 〇 注 〇 五 31 年 ︶ 四 ︶ 七 四 頁 六 。 頁 。 者 保 護 制 度 の 将 来 的 な 制 度 設 計 を 論 ず る 武 川 幸 嗣 ﹁ 第 三 者 七 七 条 に お け る 背 信 的 悪 意 者 排 除 論 と を 検 討 し つ つ 、 第 三 31 30 椿 ︶ 淵 ︶ 邊 寿 前 夫 武 川 田 掲 中 幸 中 注 舎 嗣 ・ 19 寛 ﹁ 前 ︶ 樹 不 掲 を 編 実 注 参 ﹃ 登 １ 照 解 記 ︶ 。 説 に 五 渡 ・ 対 七 邉 類 す 頁 ・ 推 る 以 前 適 信 下 掲 用 頼 も 注 か 保 参 １ ら 護 照 ︶ み と 。 一 八 る 九 六 民 四 頁 法 条 二 。 ﹄ ︵ 項 な 日 ﹂ お 、 を 遂 げ た 代 表 的 運 用 例 と し て 九 四 条 二 項 類 推 適 用 法 理 と 一 39 ︶ ︵ 有 な お 閣 、 、 現 一 行 九 民 八 法 四 制 年 定 ︶ 後 五 、 頁 第 以 三 下 者 、 保 等 護 を 制 参 度 照 に 。 お い て 発 展 次 郎 ﹃ 訂 正 増 補 ・ 民 法 要 義 巻 之 二 ︹ 明 治 四 四 年 版 復 刻 版 ︺ ﹄ 五 頁 の 叙 述 も 参 照 。 ︵ 法 務 図 書 館 、 一 九 七 六 年 ︶ 二 六 四 頁 ︵ 穂 積 陳 重 ︶ 、 梅 謙 29 28 ︶ ︶ 頁 。 最 佐 高 久 裁 間 平 ② 成 ・ 一 前 五 掲 年 注 判 １ 決 ︶ に 四 関 七 す 頁 る 。 武 川 ・ 前 掲 注 う 防 ぐ か が 大 き な 課 題 と す る 。 佐 久 間 ② ・ 前 掲 注 １ ︶ 四 一 １ ︶ 四 七 38 ︶ ﹃ 法 務 図 書 館 資 料 ２ ・ 法 典 調 査 会 民 法 議 事 速 記 録 ２ ﹄ 37 36 前 ︶ ︶ 掲 注 こ 近 １ の 藤 ︶ 点 四 に 影 七 つ 山 頁 い ・ を て 前 参 の 掲 照 二 注 。 つ １ の 立 ︶ 三 場 一 に 頁 つ も い 参 て 照 は 。 、 佐 久 間 ② ・ ＝ め る 判 例 ④ ⑦ に は 、 ﹁ 民 法 九 四 条 二 項 、 同 法 一 一 〇 条 の 法 ＝ 意 に 照 ら し 、 外 観 尊 重 お よ び 取 引 保 護 の 要 請 ⋮ ⋮ ﹂ と い っ ＝ 34 33 ︶ 年 ︶ ︶ 例 一 大 え 〇 村 ば 一 敦 、 頁 志 九 以 ﹃ 四 下 基 条 。 本 二 武 民 項 川 法 と ・ Ⅰ 一 前 ︹ 一 掲 第 〇 注 二 条 31 版 の ︺ ︶ ﹄ 重 四 ︵ 畳 九 有 的 頁 類 以 閣 推 下 、 適 も 二 用 参 〇 を 照 〇 認 。 五 た 表 現 が 見 ら れ る 。 外 形 信 頼 と 取 引 安 全 に 関 す る 法 理 論 と ＝ し て 、 禁 反 言 ・ 権 利 外 観 法 理 ・ 318 27 26 25 24 23 ︶ ︶ ︶ ︶ ︶ た だ し 、 こ の 場 合 、 ﹁ 裸 の 利 益 衡 量 ﹂ に 陥 る こ と を ど ︵ 一 九 七 二 年 ︶ 四 〇 頁 。 伊 藤 ・ 前 掲 注 伊 藤 ・ 前 掲 注 中 舎 ・ 前 掲 注 １ ︶ 一 二 頁 。 １ ︶ 七 頁 。 １ ︶ 九 頁 。 こ の 点 に つ い て は 、 中 舎 ・ 前 掲 注 １ ︶ 八 頁 を 参 照 。 35 ︶ 以 下 吉 を 田 参 真 照 澄 。 ﹁ 仮 装 登 記 と 民 法 九 四 条 二 項 ﹂ 判 タ 二 七 六 号 第 三 者 の 主 観 的 要 件 ﹂ 法 セ ミ 六 八 九 号 ︵ 二 〇 一 二 年 ︶ 六 頁 辺 達 徳 ﹁ 権 利 の 外 観 信 頼 と 取 引 安 全 権 利 者 側 の 事 情 と 319 用 論 覚 書 ﹂ 椿 用 ﹂ な ど の 表 現 の 中 意 舎 味 編 内 ﹃ 容 解 や 説 相 ・ 互 類 関 推 係 適 に 用 つ か い ら て み 、 る 椿 民 類 教 法 推 授 ﹄ 適 は 、 一 に 注 年 巻 よ 度 ﹄ る 44 ︶ ︵ ︶ ﹄ 法 二 ︵ 文 欠 九 法 缺 三 曹 社 補 頁 会 、 充 。 、 二 に な 一 〇 つ お 九 〇 い 、 六 六 て 一 九 年 、 般 年 ︶ ［ 広 条 ︶ 二 中 項 一 六 俊 に 一 ］ 雄 よ 九 。 ﹃ る 九 新 法 頁 版 欠 以 民 缺 下 法 補 、 綱 充 椿 要 と ・ ・ 条 前 第 理 掲 て 用 い ら れ る ﹁ 規 定 の 精 神 ・ 趣 旨 ﹂ 、 ﹁ 法 意 に 照 ら し ﹂ 、 ﹁ 準 項 だ け で な く 、 一 般 的 に 、 類 推 適 用 と 関 連 し て 判 例 に お い あ ま り 意 味 を 持 た な い の で は な い か と 思 わ れ る 。 九 四 条 二 47 46 ︶ 九 ︶ 頁 鈴 も 伊 木 参 藤 重 照 ・ 信 。 前 掲 ﹁ 注 判 批 １ ﹂ ︶ ﹃ 九 最 頁 高 以 裁 下 判 。 例 な 解 お 説 、 民 中 事 舎 篇 ・ ︵ 前 昭 掲 和 注 四 １ 三 ︶ で の ﹁ 類 推 適 用 ﹂ と ﹁ 法 意 に 照 ら し ﹂ と い う 表 現 の 違 い は と し た ︵ 判 決 で は 、 正 当 な 理 由 は な い と さ れ た ︶ 。 44 ⒝ ︶ 頁 以 な 下 で お 。 述 、 べ 判 た 例 よ に う よ に る 解 九 す 四 る 条 こ 二 と 項 が 類 で き 推 る 適 と 用 す に る つ と い 、 て こ ⑴ こ 適 用 し て 、 本 人 が そ の 責 に 任 ず る も の と 解 す る の が 相 当 ﹂ 当 な 理 由 が あ る 場 合 ﹂ に は 、 ﹁ 民 法 一 一 〇 条 の 規 定 を 類 推 い と し 、 ﹁ 本 人 自 身 の 行 為 で あ る と 信 じ た こ と に つ い て 正 行 為 及 び 契 約 論 ﹂ ジ ュ リ 一 四 五 六 号 ︵ 二 〇 一 三 年 ︶ 二 二 で は 代 理 人 の 代 理 権 限 を 信 頼 し た 場 合 と 異 な る と こ ろ が な 沖 野 教 授 の 説 明 を 参 照 。 沖 野 眞 已 え 方 は 採 り 入 れ ら れ な か っ た が 、 そ の 理 由 に 部 会 会 議 で 決 定 さ れ た ﹁ 中 間 試 案 ﹂ に は 、 民 法 九 四 条 二 項 43 42 ︶ ︶ つ い 平 中 て 成 舎 の 二 ・ 解 五 前 釈 年 掲 と 二 注 の 月 バ ７ 二 ラ ︶ 六 一 ン 日 九 ス の 六 も 法 頁 検 制 以 討 審 下 す 議 。 べ 会 き 民 こ 法 と ︵ に 債 な 権 る 関 。 係 ︶ さ れ る べ き で あ る 。 な お 、 そ の 際 に は 、 民 法 九 六 条 三 項 に 合 に お い て 、 相 手 方 が そ の 行 為 を 本 人 自 身 の 行 為 と 信 じ た 二 五 三 九 頁 は 、 代 理 人 が 本 人 の 名 で 権 限 外 の 行 為 を し た 場 れ て い る 最 二 判 昭 和 四 四 年 一 二 月 一 九 日 民 集 二 三 巻 一 二 号 45 ︶ 大 学 伊 出 藤 版 ・ 会 前 、 掲 二 注 〇 〇 １ 八 ︶ 七 年 頁 ︶ 。 八 な 一 お 頁 、 を 第 参 一 照 審 。 と 原 審 で 引 用 さ 應 義 塾 大 学 法 学 部 編 ﹃ 慶 應 の 法 律 学 ・ 民 事 法 ﹄ ︵ 慶 應 義 塾 類 推 適 用 の 深 山 雅 也 ﹁ 対 談 ・ 法 律 つ い て は 、 法 制 審 議 会 民 法 ︵ 債 権 関 係 ︶ 部 会 の 委 員 で あ る 信 じ た も の で は な い が 、 そ の 信 頼 が 取 引 上 保 護 に 値 す る 点 と い う 事 案 で あ る 。 判 決 で は 、 相 手 方 は 代 理 人 の 代 理 権 を ＝ 現 在 な お 不 明 確 で あ る と す る 。 椿 寿 夫 ﹁ ま と め − ︵ 日 本 評 論 社 、 二 〇 〇 五 年 ︶ 二 九 三 頁 。 な お 、 ﹁ 法 意 ﹂ と − ﹁ 類 推 適 用 ﹂ と い う 用 語 法 に 関 す る 検 討 と し て 、 七 戸 克 彦 ＝ ﹃ 類 推 適 用 ﹄ と ﹃ 法 意 ﹄ の 異 同 問 題 を 基 点 と し て ﹂ 慶 ﹁ 民 法 九 四 条 二 項 の 類 推 適 用 に 関 す る 判 例 の 表 現 に つ い て 民法九四条二項および一一〇条の類推適用について (新井敦志)
© Copyright 2024 ExpyDoc
