247 平 成 一 二 年 一 二 月 頃 、 Ａ は 、 認 知 症 に 罹 患 し た と 窺 わ せ る よ う な 言 動 を 取 る よ う に な り 、 平 成 一 四 年 三 月 頃 Ａ の 通 り で あ る 。 路 に 立 ち 入 り 、 Ｘ の 運 行 す る 列 車 に 衝 突 し て 死 亡 し た ︵ 以 下 ﹁ 本 件 事 故 ﹂ と い う ︶ 。 事 故 に 至 る ま で の 経 緯 は 以 下 の 認 知 症 に 罹 患 し て い た Ａ ︵ 当 時 九 一 歳 、 要 介 護 ４ ︶ が 旅 客 鉄 道 事 業 を 営 む 会 社 で あ る Ｘ ︵ Ｊ Ｒ 東 海 ︶ の 駅 構 内 の 線 判 例 評 釈 １ 事 実 の 概 要 事 実 の 概 要 と 判 旨 金 判 一 四 八 八 号 一 〇 頁 、 裁 時 一 六 四 七 号 一 頁 柴 田 龍 平 成 二 最 六 高 年 裁 受 ︶ 第 一 四 三 四 号 、 同 一 四 三 五 号 損 害 賠 償 請 求 事 件 ︶ 平 成 二 八 年 三 月 一 日 第 三 小 法 判 決 認 知 症 高 齢 者 の 事 故 と 配 偶 者 ・ 子 の 損 害 賠 償 責 任 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) 施 錠 は 中 止 し た 。 他 方 、 事 務 所 出 入 口 に つ い て は 、 夜 間 は 施 錠 さ れ シ ャ ッ タ ー が 下 ろ さ れ て い た が 、 日 中 は 開 放 さ よ う に 門 に 施 錠 す る な ど し た こ と も あ っ た が 、 Ａ が い ら だ っ て 門 を 激 し く 揺 す る な ど し て 危 険 で あ っ た た め 、 で 、 Y が 就 寝 中 で も Ａ が 自 宅 玄 関 に 近 づ い た こ と を 把 握 す る こ と が で き る よ う に し た 。 Y ら は 、 Ａ が 外 出 で き な い ま た Y も 自 宅 玄 関 付 近 に セ ン サ ー 付 き チ ャ イ ム を 設 置 し 、 Ａ が そ の 付 近 を 通 る と Y の 枕 元 で チ ャ イ ム が 鳴 る こ と 等 を 伝 え て お く と と も に 、 Ａ の 氏 名 や Ｂ の 携 帯 電 話 の 電 話 番 号 等 を 記 載 し た 布 を Ａ の 上 着 等 に 縫 い 付 け た 。 Ａ が 行 方 不 明 に な っ て 以 降 Ｂ は 、 家 族 が 気 付 か な い う ち に Ａ が 外 出 し た 場 合 に 備 え て 、 警 察 に あ ら か じ め 連 絡 先 知 症 に 気 づ い た 者 の 通 報 に よ り 保 護 さ れ た 。 重 度 に 進 ん で い る と 診 断 さ れ 、 平 成 一 七 年 八 月 お よ び 平 成 一 八 年 一 二 月 に 一 人 で 外 出 し て 行 方 不 明 に な っ た が 、 認 平 成 一 六 年 二 月 、 Ａ の 認 知 症 は 、 場 所 及 び 人 物 に 関 す る 見 当 識 障 害 や 記 憶 障 害 も 認 め ら れ 、 お お む ね 中 等 度 か ら と な っ て い た 。 祉 ら 施 平 Ａ 設 成 の ︵ 一 状 以 五 況 下 年 に ﹁ 三 つ 本 月 い 件 、 て 福 祉 Ａ 施 は 繁 設 平 に ﹂ 成 報 と 一 告 い 四 を う 年 受 ︶ 一 け に 〇 て 通 月 い う に た よ は 。 う ア に ル な ツ り ハ 、 イ 当 マ 初 ー は 型 週 認 一 知 回 症 の に 罹 度 患 で し あ て っ い た た が と 、 診 本 断 件 さ 事 れ 故 、 当 同 時 月 は 以 週 降 六 、 回 福 し て 東 京 都 内 で 勤 務 し て い た が 、 本 件 事 故 の 直 前 の 時 期 に は 一 箇 月 に 三 回 程 度 週 末 に Ａ 宅 を 訪 ね る と と も に 、 Ｂ か そ の 後 、 Ｂ は 、 Ａ 宅 に 毎 日 通 っ て Ａ の 介 護 を す る よ う に な り 、 Ａ 宅 に 宿 泊 す る こ と も あ っ た 。 Y は 、 横 浜 市 に 居 住 し て い る Ｃ の 意 見 を 踏 ま え 、 Y の 妻 Ｂ が 単 身 で Ａ 宅 の 近 隣 に 転 居 し 、 Y に よ る Ａ の 介 護 を 補 助 す る こ と を 決 め た 。 248 Y が 既 に 八 〇 歳 で あ っ て 一 人 で Ａ の 介 護 を す る こ と が 困 難 に な っ て い る と の 共 通 認 識 に 基 づ き 、 介 護 の 実 務 に 精 通 妻 Y ︵ 事 故 当 時 八 五 歳 、 要 介 護 １ ︶ 、 長 男 Y 、 Y の 妻 Ｂ 、 Ａ の 三 女 Ｃ は 、 今 後 の Ａ の 介 護 を ど う す る か を 話 し 合 っ た 。 249 が 発 生 し た 。 排 尿 の た め ホ ー ム 先 端 の フ ェ ン ス を 開 け て ホ ー ム 下 に 下 り 、 同 日 午 後 五 時 四 七 頃 、 ｂ 駅 構 内 に お い て 本 件 事 故 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 い 部 と る 一 に 緒 に 二 に 、 人 過 Ａ き ご は り し 、 に て 事 な い 務 っ た 所 て 。 部 い そ た の か と 後 ら こ 、 一 ろ Ｂ 人 、 が で Ｂ 自 外 が 宅 出 事 玄 し 務 関 た 所 先 。 部 で Ａ Ａ は に が 、 戻 排 ａ っ 尿 駅 た し か 午 た ら 後 段 列 五 ボ 車 時 ー に 頃 ル 乗 ま 箱 り で を 、 の 片 ａ 間 付 駅 に け の 、 て 北 Y い 隣 が た の ま た 駅 ど め で ろ 、 あ ん Ａ る で と ｂ 目 Y 駅 を が で 閉 事 降 じ 務 り て 所 、 Ａ は 、 本 件 事 故 日 で あ る 平 成 一 九 年 一 二 月 七 日 の 午 後 四 時 三 〇 頃 、 本 件 福 祉 施 設 の 送 迎 車 で 帰 宅 し 、 Ｂ 及 び Y 帰 る よ う に し て い た 。 散 歩 し 、 そ の 後 、 夕 食 を と り 入 浴 を し て 就 寝 す る と い う 生 活 を 送 っ て お り 、 Ｂ は 、 Ａ が 眠 っ た こ と を 確 認 し て か ら 離 れ て 台 所 で 家 事 を す る こ と を 日 課 と し て い た 。 Ａ は 、 居 眠 り を し た 後 は 、 Ｂ の 声 か け に よ っ て 三 日 に 一 回 く ら い Ａ が 本 件 福 祉 施 設 か ら Ａ 宅 に 戻 っ た 後 に 二 〇 程 度 Ａ の 話 を 聞 い た 後 、 Ａ が 居 眠 り を 始 め る と 、 Ａ の い る 部 屋 か ら 本 件 事 故 当 時 、 Ｂ は 、 午 前 七 時 頃 に Ａ 宅 に 行 き 、 Ａ を 起 こ し て 着 替 え と 食 事 を さ せ た 後 、 本 件 福 祉 施 設 に 通 わ せ 、 こ と も あ っ て 、 Ａ を 引 き 続 き Ａ 宅 で 介 護 す る こ と に 決 め た 。 特 別 養 護 老 人 ホ ー ム は 入 居 希 望 者 が 非 常 に 多 い た め 入 居 ま で に 少 な く と も 二 、 三 年 は か か る 。 ﹂ 旨 の 意 見 を 述 べ た ー ム に 入 所 さ せ る と Ａ の 混 乱 は に 悪 化 す る 。 Ａ は 家 族 の 見 守 り が あ れ ば 自 宅 で 過 ご す 能 力 を 十 に 保 持 し て い る 。 龍) の 介 護 を ど う す る か を 話 し 合 い 、 Ａ を 特 別 養 護 老 人 ホ ー ム に 入 所 さ せ る こ と も 検 討 し た が 、 Ｃ が ﹁ 特 別 養 護 老 人 ホ 平 成 一 九 年 二 月 、 Ａ は 要 介 護 ４ の 認 定 を 受 け 、 Y ら は 、 同 月 、 Ａ 宅 で 顔 を 合 わ せ た 際 な ど 折 に 触 れ て 、 今 後 の Ａ 来 事 の 後 も 、 本 件 事 故 当 日 ま で そ の 電 源 は 切 ら れ た ま ま で あ っ た 。 れ て お り 、 以 前 か ら 事 務 所 出 入 口 に セ ン サ ー 付 き チ ャ イ ム が 取 り 付 け ら れ て い た も の の 、 Ａ が 行 方 不 明 に な っ た 出 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) 護 者 と し て 選 任 さ れ て い た こ と も な い か ら 、 七 一 四 条 の 監 督 義 務 者 に 該 当 し な い と し た 。 ま た 本 件 事 故 に よ る 損 害 基 づ き 損 害 賠 償 を 負 う と し た 。 他 方 、 Y に つ い て は 八 七 七 条 一 項 に 基 づ く 扶 養 義 務 を 負 っ て い た に す ぎ ず 、 ま た 保 則 上 な い し 条 理 上 の 身 上 監 護 義 務 を 負 う と し た う え で 七 一 四 条 一 項 の 法 定 監 督 義 務 者 に 該 当 す る と し 、 同 条 一 項 に 〇 条 に い う 保 護 者 に あ た り 、 七 五 二 条 の 協 力 扶 助 義 務 に 基 づ き 、 Ａ の 生 活 全 般 に 配 慮 し 介 護 ・ 監 督 す る と い う 信 義 の よ う に 述 べ て Y に つ い て は Ｘ の 請 求 を 認 め た も の の 、 Y に つ い て は こ れ を 否 定 し た 。 ま ず Y が 精 神 保 福 祉 法 二 者 針 原 と や 審 し 体 ︵ て 制 名 同 を 古 条 決 屋 二 定 高 項 し 判 の た 平 成 準 こ 二 用 と 六 に か 年 よ ら 四 り 、 月 損 七 二 害 一 四 賠 四 日 償 条 判 責 一 時 任 項 二 を の 二 二 負 法 三 う 定 号 と 監 二 し 督 五 た 義 頁 。 務 ︶ 者 は や 、 同 同 条 様 二 に 項 Ａ の に 代 責 理 任 監 能 督 力 者 が と な 同 い 視 と し し う た る う 事 え 実 で 上 、 の 以 監 下 督 発 症 以 降 Y に 事 実 上 引 き 継 が れ て お り 、 平 成 一 二 年 一 二 月 頃 お よ び 平 成 一 九 年 二 月 の 家 族 会 議 に お い て Ａ の 介 護 方 よ り 賠 償 責 任 を 負 う と し た 。 Y に つ い て は 、 Ａ の 重 要 な 財 産 の 処 や 方 針 の 決 定 等 を す る 地 位 ・ 立 場 が Ａ の 認 知 症 法 上 の 注 意 義 務 ﹂ が あ り 、 本 件 事 故 当 日 Ａ か ら 目 を 離 し た の で あ る か ら こ の 注 意 義 務 に 違 反 し た と し て 七 〇 九 条 に 能 性 が あ る こ と を 予 見 し え た の で あ る か ら ﹁ 独 り で 徘 徊 す る こ と を 防 止 す る た め の 適 切 な 行 動 を と る べ き 不 法 行 為 そ の ほ か の 被 告 に 対 す る 請 求 を 棄 却 し た 。 Y に つ い て は 、 Ａ が 独 り で 外 出 し て 徘 徊 し 、 第 三 者 の 権 利 を 侵 害 す る 可 の ま ま 、 Ａ に 責 任 能 力 が な い と し た う え で 、 Y ・ Y に つ い て は そ れ ぞ れ 以 下 の よ う に 述 べ て Ｘ の 請 求 を 全 部 認 容 し 、 250 っ 組 第 て を Ｘ 一 振 し は 審 替 て 、 ︵ 輸 以 Y 名 送 降 、 古 な 、 Y 屋 ど Ａ 、 地 の と Ａ 判 損 は の 同 平 成 害 居 二 二 を し 男 五 被 て ︵ 年 っ は Ａ 八 た い の 月 と な 介 九 主 か 護 日 張 っ に 判 し た つ 時 て が い 二 、 、 て 二 七 自 話 宅 し 〇 二 〇 に 合 号 九 Ａ い 六 条 や を 八 又 Y す 頁 は を る ︶ 七 招 頃 は 一 く に 、 四 こ は す Ａ 条 と で も が に あ に ど 基 っ ド の づ た イ よ き ︶ ツ う 、 、 で に 損 Ａ 就 本 害 の 業 ︶ 件 賠 三 、 事 償 女 Ａ 故 を Ｃ の 現 求 に 次 場 め 対 女 に た し ︵ 至 。 、 養 本 っ 件 母 た 事 と の 故 養 か に 子 不 明 よ 縁 251 廃 止 さ れ た ︵ な お 、 保 護 者 制 度 そ の も の が 平 成 二 五 年 法 律 第 四 七 号 に よ り 廃 止 さ れ た 。 ︶ 。 ま た 、 後 見 人 の 禁 治 産 者 に 対 挙 げ ら れ る 。 し か し 、 保 護 者 の 精 神 障 害 者 に 対 す る 自 傷 他 害 防 止 監 督 義 務 は 、 上 記 平 成 一 一 年 法 律 第 六 五 号 に よ り 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 法 律 第 一 四 九 号 に よ る 改 正 前 の 民 法 八 五 八 条 一 項 に よ り 禁 治 産 者 に 対 す る 療 養 看 護 義 務 が 定 め ら れ て い た 後 見 人 が に 関 す る 法 律 二 二 条 一 項 に よ り 精 神 障 害 者 に 対 す る 自 傷 他 害 防 止 監 督 義 務 が 定 め ら れ て い た 保 護 者 や 、 平 成 一 一 年 て 監 督 義 務 が 法 定 さ れ て い た も の と し て は 、 平 成 一 一 年 法 律 第 六 五 号 に よ る 改 正 前 の 精 神 保 及 び 精 神 障 害 者 福 祉 義 務 を 負 う 者 が 損 害 賠 償 責 任 を 負 う べ き も の と し て い る と こ ろ 、 こ の う ち 精 神 上 の 障 害 に よ る 責 任 無 能 力 者 に つ い 一 ⑴ 部 民 破 法 保 棄 七 護 自 一 者 判 四 お 、 条 よ 一 一 び 部 項 成 棄 の 却 規 年 後 定 見 は 人 、 の 責 任 法 定 無 能 監 督 力 者 義 が 務 他 者 人 該 当 に 性 損 害 を 加 え た 場 合 に は そ の 責 任 無 能 力 者 を 監 督 す る 法 定 の ２ 判 旨 龍) さ る す こ を に Ｘ れ 被 る れ 肯 つ 及 た 害 こ を 定 い び 。 者 と 予 で て に を 見 き Y Y の 過 具 す る ・ 双 失 体 る 必 Y 方 相 的 こ 要 が が 殺 に と が 七 上 事 予 が あ 〇 告 由 見 で る 九 し が す き ﹂ 条 た 認 る た と に 。 め こ ﹂ こ 基 ら と も ろ づ れ が の 、 く な 困 の Ａ 損 い 難 、 が 害 場 で ﹁ ﹁ 賠 一 合 あ 人 一 償 で っ で 人 責 あ た 外 で 任 っ ﹂ 外 を て と 出 出 負 も し し し う 損 て て て た 害 責 徘 徘 め の 任 徊 徊 に を し し は 平 否 た 、 、 の 定 場 そ ﹁ し 合 の 本 担 た に 所 件 の 。 、 在 事 精 な 鉄 が 故 神 お 道 不 の に 、 の 明 発 よ 原 線 と 生 り 審 路 な に 、 で 内 る 対 損 は に こ す 害 、 入 と る 賠 七 り が 具 償 二 込 あ 体 額 二 む り 的 を 条 よ 得 な 五 二 う る 予 割 項 な こ 見 に に 行 と 可 減 定 動 は 能 額 め を 、 性 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) 他 に 夫 婦 の 一 方 が 相 手 方 の 法 定 の 監 督 義 務 者 で あ る と す る 実 定 法 上 の 根 拠 は 見 当 た ら な い 。 ﹂ と 、 同 条 の 規 定 を も っ て 同 法 七 一 四 条 一 項 に い う 責 任 無 能 力 者 を 監 督 す る 義 務 を 定 め た も の と い う こ と は で き ず 、 た と し て も 、 そ の こ と か ら 直 ち に 第 三 者 と の 関 係 で 相 手 方 を 監 督 す る 義 務 を 基 礎 付 け る こ と は で き な い 。 そ う す る 抽 象 的 な も の で あ る 。 ま た 、 扶 助 の 義 務 は こ れ を 相 手 方 の 生 活 を 自 自 身 の 生 活 と し て 保 障 す る 義 務 で あ る と 解 し も 、 同 居 の 義 務 に つ い て は そ の 性 質 上 履 行 を 強 制 す る こ と が で き な い も の で あ り 、 協 力 の 義 務 に つ い て は そ れ 自 体 相 手 方 に 対 し て 負 う 義 務 で あ っ て 、 第 三 者 と の 関 係 で 夫 婦 の 一 方 に 何 ら か の 作 為 義 務 を 課 す る も の で は な く 、 し か 民 ⑵ 法 夫 七 婦 五 の 二 同 条 居 は 協 、 力 夫 婦 扶 の 助 義 同 務 居 に 、 協 基 づ 力 及 く 配 び 扶 偶 助 者 の の 法 義 定 務 監 に 督 つ 義 い 務 て 者 規 該 定 当 し 性 て い る が 、 こ れ ら は 夫 婦 間 に お い て 相 互 に う こ と は で き な い 。 ﹂ る と 、 平 成 一 九 年 当 時 に お い て 、 保 護 者 や 成 年 後 見 人 で あ る こ と だ け で は 直 ち に 法 定 の 監 督 義 務 者 に 該 当 す る と い 見 人 の 現 実 の 介 護 を 行 う こ と や 成 年 被 後 見 人 の 行 動 を 監 督 す る こ と を 求 め る も の と 解 す る こ と は で き な い 。 そ う す に 成 年 被 後 見 人 の 身 上 に つ い て 配 慮 す べ き こ と を 求 め る も の で あ っ て 、 成 年 後 見 人 に 対 し 事 実 行 為 と し て 成 年 被 後 務 に 改 め ら れ た 。 こ の 身 上 配 慮 義 務 は 、 成 年 後 見 人 の 権 限 等 に 照 ら す と 、 成 年 後 見 人 が 契 約 等 の 法 律 行 為 を 行 う 際 252 を 行 う に 当 た っ て は 成 年 被 後 見 人 の 心 身 の 状 態 及 び 生 活 の 状 況 に 配 慮 し な け れ ば な ら な い 旨 の い わ ゆ る 身 上 配 慮 義 す る 療 養 看 護 義 務 は 、 上 記 平 成 一 一 年 法 律 第 一 四 九 号 に よ る 改 正 後 の 民 法 八 五 八 条 に お い て 成 年 後 見 人 が そ の 事 務 253 Y が Ａ を ﹁ 監 督 す る 法 定 の 義 務 を 負 う 者 ﹂ に 当 た る と す る 法 令 上 の 根 拠 は な い 。 Y が Ａ を ﹁ 監 督 す る 法 定 の 義 務 を 負 う 者 ﹂ に 当 た る と す る こ と は で き な い 。 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 ⑷ Y お よ び Y の 法 定 監 督 義 務 者 、 法 定 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 の 該 当 性 う 観 点 か ら 判 断 す べ き で あ る 。 ﹂ の 見 地 か ら そ の 者 に 対 し 精 神 障 害 者 の 行 為 に 係 る 責 任 を 問 う の が 相 当 と い え る 客 観 的 状 況 が 認 め ら れ る か 否 か と い を 状 況 合 や 日 慮 常 し 生 て 活 、 に そ お の け 者 る が 問 精 題 神 行 障 動 害 の 者 有 を 無 現 ・ に 内 監 容 督 、 し こ て れ い ら る に か 対 あ 応 る し い て は 行 監 わ 督 れ す て る い こ る と 監 が 護 可 や 能 介 か 護 つ の 容 実 易 態 で な あ ど る 諸 な 般 ど の 衡 事 平 情 触 の 程 度 、 精 神 障 害 者 の 財 産 管 理 へ の 関 与 の 状 況 な ど そ の 者 と 精 神 障 害 者 と の 関 わ り の 実 情 、 精 神 障 害 者 の 心 身 の 身 の 生 活 状 況 や 心 身 の 状 況 な ど と と も に 、 精 神 障 害 者 と の 親 族 関 係 の 有 無 ・ 濃 淡 、 同 居 の 有 無 そ の 他 の 日 常 的 な 接 そ の 上 で 、 あ る 者 が 、 精 神 障 害 者 に 関 し 、 こ の よ う な 法 定 の 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 に 当 た る か 否 か は 、 そ の 者 自 す べ き で あ る ︵ 最 高 裁 昭 和 五 六 年 オ ︶ 一 一 五 四 号 同 五 八 年 二 月 二 四 日 第 一 小 法 判 決 ・ 裁 判 集 民 事 一 三 八 号 二 一 七 頁 参 照 ︶ 。 が 相 当 で あ り 、 こ の よ う な 者 に つ い て は 、 法 定 の 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 と し て 、 同 条 一 項 が 類 推 適 用 さ れ る と 解 法 定 の 監 督 義 務 を 負 う 者 と 同 視 し て そ の 者 に 対 し 民 法 七 一 四 条 に 基 づ く 損 害 賠 償 責 任 を 問 う こ と が で き る と す る の 龍) の 監 督 を 超 え て い る な ど そ の 監 督 義 務 を 引 き 受 け た と み る べ き 特 段 の 事 情 が 認 め ら れ る 場 合 に は 、 衡 平 の 見 地 か ら し 、 第 三 者 に 対 す る 加 害 行 為 の 防 止 に 向 け て そ の 者 が 当 該 責 任 無 能 力 者 の 監 督 を 現 に 行 い そ の 態 様 が 単 な る 事 実 上 法 定 の 監 督 義 務 者 に 該 当 し な い 者 で あ っ て も 、 責 任 無 能 力 者 と の 身 関 係 や 日 常 生 活 に お け る 接 触 状 況 に 照 ら ⑶ 法 定 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) あ う て 内 る に 法 容 。 判 定 が 断 監 変 す 督 化 る 義 す か 務 る は 者 に 争 が つ い 存 れ が 在 て あ し 、 っ な 疑 た い 義 と 場 が こ 合 生 ろ が じ で 生 る あ じ よ る る う 。 こ に 本 と な 判 に っ 決 な た は り 。 、 、 こ こ 事 の の 実 よ 内 上 う 容 の な に 監 疑 つ 督 義 い 者 が て や 生 明 法 じ ら 定 る か 監 こ に 督 と し 義 に た 務 よ は 者 っ じ に て め 準 、 て ず 精 の べ 神 最 き 障 高 者 害 裁 を 者 判 ど に 決１ の つ ︶ で よ い 成 年 後 見 人 や 保 護 者 に つ い て は 当 然 に 法 定 監 督 義 務 者 に あ た る と え ら れ て い た と こ ろ 、 法 改 正 に 伴 い 、 そ の 義 務 に 該 当 す る か 、 法 定 監 督 義 務 者 が い な い 場 合 に は ど の よ う な も の が 責 任 を 負 う か を 明 ら か に し た も の で あ る 。 従 来 本 判 決 は 、 責 任 弁 識 能 力 の な い 高 齢 者 の 加 害 行 為 に つ い て 、 ど の よ う な 者 が 七 一 四 条 一 項 に い う 法 定 監 督 義 務 者 １ 本 判 決 の 意 義 察 で あ る Ａ の 法 定 の 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 に 当 た る と い う こ と は で き な い 。 ﹂ き ず 、 そ の 監 督 を 引 き 受 け て い た と み る べ き 特 段 の 事 情 が あ っ た と は い え な い 。 し た が っ て 、 ⋮ Y も 、 精 神 障 害 者 Y は 、 Ａ の 第 三 者 に 対 す る 加 害 行 為 を 防 止 す る た め に Ａ を 監 督 す る こ と が 可 能 な 状 況 に あ っ た と い う こ と は で 精 神 障 害 者 で あ る Ａ の 法 定 の 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 に 当 た る と い う こ と は で き な い 。 ﹂ 254 こ と は で き ず 、 そ の 監 督 義 務 を 引 き 受 け て い た と み る べ き 特 段 の 事 情 が あ っ た と は い え な い 。 し た が っ て 、 ⋮ Y は 、 Y は 、 Ａ の 第 三 者 に 対 す る 加 害 行 為 を 防 止 す る た め に Ａ を 監 督 す る こ と が 現 実 的 に 可 能 な 状 況 に あ っ た と い う 255 制 度 自 体 も 家 族 の 負 担 が 大 き い な ど の 理 由 か ら 平 成 二 五 年 改 正 に よ り 廃 止 さ れ た 。 ず に 保 護 者 に 就 任 す る も の と さ れ て い た 。 自 傷 他 害 防 止 義 務 に つ い て は 、 平 成 一 一 年 改 正 に よ り 削 除 さ れ 、 保 護 者 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 年 改 正 前 精 神 保 福 祉 法 二 〇 条 で は ① 後 見 人 ・ 保 佐 人 、 ② 配 偶 者 、 ③ 親 権 者 の 順 序 で 優 先 的 に 裁 判 所 の 選 任 を 要 せ 保 用 平 語 成 福 の 七 祉 変 年 法 化 精 二 ︵ 神 二 監 保 条 護 一 義 及 項 務 び に 者 精 、 は 保 神 、 護 障 保 義 害 護 務 者 者 者 福 に 、 祉 は 保 に 自 護 関 傷 者 す 他 ︶ る 害 は 法 防 あ 律 止 っ ︵ 監 た 以 督 も 下 義 の ﹁ 務 の 精 が 、 神 保 定 監 め 督 福 ら 者 祉 れ が 法 て 定 ﹂ い め と た ら い 。 れ う ま て ︶ た い と 変 保 た３ ︶ 護 。 遷 者 平 を に 成 た つ 一 ど い 一 り て 年 、 は 改 こ 平 正 れ 成 前 に 二 精 伴 五 神 い 然 か に 、 認 保 め 佐 ら 人 れ 、 る 補 と 助 い 人 う 、 従 任 来 意 の 後 見 見 解 に に ま 疑 で 義 拡 が 張 生 さ じ れ た た と 。 さ こ れ れ る２ に ︶ 。 伴 い 、 成 年 後 見 人 が そ の 立 場 ゆ え に 法 定 監 督 義 務 者 が 法 当 、 精 神 障 害 者 に つ い て は 、 明 治 三 三 年 精 神 病 者 監 護 法 に 端 を 発 し 、 昭 和 二 五 年 精 神 衛 生 法 、 昭 和 六 二 年 精 神 保 八 四 〇 条 ︶ さ れ 、 後 見 人 の 療 養 看 護 義 務 が 身 上 配 慮 義 務 に 改 め ら れ た 。 ま た 、 こ の 義 務 の 主 体 は 、 成 年 後 見 人 の ほ み る 余 地 が あ っ た 。 平 成 一 一 年 改 正 に 伴 い 、 改 正 前 八 五 八 条 二 項 は 削 除 さ れ 、 配 偶 者 法 定 後 見 制 度 も 廃 止 ︵ 改 正 前 負 い 、 禁 治 産 者 を 精 神 病 院 等 に 強 制 的 に 入 院 さ せ る 権 限 ︵ 改 正 前 八 五 八 条 二 項 ︶ が 禁 治 産 後 見 人 に 帰 属 し て い る と 成 年 後 見 制 度 以 前 の 禁 治 産 者 ︵ 民 法 改 正 前 ︶ に つ い て は 、 禁 治 産 後 見 人 が 療 養 看 護 義 務 ︵ 改 正 前 八 五 八 条 一 項 ︶ を ⑴ 法 改 正 の 経 緯 龍) ま ず 本 判 決 を 理 解 す る た め に 、 成 年 後 見 制 度 お よ び 精 神 保 福 祉 法 の 改 正 経 緯 に つ い て 触 れ て お く 必 要 が あ ろ う 。 ２ 法 改 正 の 経 緯 と 従 来 の 判 例 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) 判 平 成 一 八 年 三 月 二 九 日 判 タ 一 二 四 一 号 一 三 三 頁 ︵ 責 任 肯 定 ︶ 、 ⑥ 福 岡 高 判 平 成 一 八 年 一 〇 月 一 九 日 判 タ 一 二 四 一 六 地 の 三 判 下 で 頁 昭 級 あ ︵ 和 審 る 責 五 裁 が 任 七 判 、 否 年 例 責 定 三 で 任 ︶ 、 月 は は ④ 一 、 否 仙 二 ① 定 台 日 高 さ 地 判 知 れ 判 時 地 た 平 一 判 。 成 〇 昭 一 六 和 〇 一 四 年 号 七 一 八 年 一 五 一 月 頁 〇 三 ︵ 月 〇 責 一 日 任 三 判 肯 日 時 定 下 ︶ 民 一 、 六 ③ 集 七 東 二 四 京 三 号 地 巻 一 判 九 〇 昭 ∼ 六 和 一 頁 六 二 ︵ 一 号 責 年 五 任 九 五 肯 月 一 定 一 頁 ︶ 、 〇 ︵ ⑤ 日 責 長 判 任 崎 時 肯 地 一 定 ︶ 佐 二 、 世 四 ② 保 二 福 支 号 岡 た 同 様 に 最 判 平 成 一 八 年 二 月 二 四 日 判 時 一 九 二 七 号 六 三 頁 も 責 任 能 力 の あ る 未 成 年 者 が 強 盗 傷 害 事 件 を 起 こ し た も っ て 、 民 法 七 一 四 条 の 規 定 が 右 解 釈 の 妨 げ と な る も の で は な い 。 ﹂ と し て 親 権 者 の 責 任 を 肯 定 し た も の で あ る 。 ま 果 関 係 を 認 め う る と き は 、 監 督 義 務 者 に つ き 民 法 七 〇 九 条 に 基 づ く 不 法 行 為 が 成 立 す る も の と 解 す る の が 相 当 で あ 能 力 を 有 す る 場 合 で あ っ て も 監 督 義 務 者 の 義 務 違 反 と 当 該 未 成 年 者 の 不 法 行 為 に よ っ て 生 じ た 結 果 と の 間 に 相 当 因 256 う ま べ 高 さ の う ︶ た き 裁 れ 事 ︶ 本 ⑵ は 、 責 任 能 力 の あ る 未 成 年 者 に よ る 殺 人 に つ い て 親 権 者 の 責 任 が 問 題 と な っ た も の で あ り 、 ﹁ 未 成 年 者 が 責 任 本 判 決 の 原 審 で 引 用 さ れ た 最 判 昭 和 四 九 年 三 月 二 二 日 民 集 二 八 巻 二 号 三 四 七 頁 ︵ 以 下 ﹁ 昭 和 四 九 年 判 決 ﹂ と い も は の 、 と 両 し 親 て ら 同 が 条 警 の 察 責 等 任 に を 処 問 置 う に こ つ と い は て で 相 き 談 な に い 行 と っ し て た い 原 た 審 こ の と 判 な 断 ど は を 、 理 正 由 当 に ﹂ 、 と ﹁ し 法 て 定 、 の 両 監 親 督 ら 義 の 務 責 者 任 又 を は 否 こ 定 れ し に 準 た４ ︶ 。 ず て い な か っ た こ と か ら 、 原 告 は 両 親 が 事 実 上 の 監 督 者 と し て 七 一 四 条 の 責 任 を 負 う べ き で あ る と 主 張 し た 。 最 件 に お い て 、 心 神 喪 失 状 態 に あ っ た 加 害 者 の 問 題 行 動 は 認 識 さ れ て い た が 、 両 親 は 加 害 者 の 保 護 者 と し て 選 任 は 、 精 神 障 害 を 有 す る 成 年 者 が 傷 害 事 件 を 起 こ し 、 被 害 者 が 両 親 の 監 督 義 務 者 責 任 を 追 及 し た も の で あ る 。 こ 判 決 で も 引 用 が な さ れ て い る 最 判 昭 和 五 八 年 二 月 二 四 日 判 時 一 〇 七 六 号 五 八 頁 ︵ 以 下 ﹁ 昭 和 五 八 年 判 決 ﹂ と い 従 来 の 判 例 257 付 か な か っ た こ と も や む を 得 ず 、 気 付 く べ き で あ っ た 事 情 も 見 い だ せ な い と し た 。 ⑦ は 、 精 神 保 福 祉 法 改 正 の 経 た 危 険 が あ る こ と を き わ め て 容 易 に 認 識 し え た と い う 事 情 が 存 す る こ と が 必 要 で あ る と し 、 両 親 に は 当 該 疾 病 に 気 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 な 措 置 を と ら ず 放 置 し た と い う 事 情 、 あ る い は 右 罹 患 の 事 実 お よ び 加 害 者 の 行 動 に 本 件 犯 行 を 犯 す よ う な さ し 迫 っ う え で 、 い ず れ も 肯 定 し た う え で 、 責 任 を 肯 定 裂 し 病 た に 。 罹 患 し て い る こ と を 知 り な が ら 、 病 院 に 入 院 さ せ る 等 の 適 切 他 方 、 責 任 を 否 定 し た ③ は 、 加 害 者 が 精 神 与 え る 危 険 性 が あ る た め 、 保 護 監 督 す べ き 具 体 的 必 要 性 が あ り 、 そ の 必 要 性 を 認 識 し 得 た こ と が 必 要 で あ る と し た る 者 が 現 実 に 行 し え る 権 威 と 勢 力 を 持 ち 、 保 護 監 督 を 行 え る 可 能 性 が あ る こ と 、 精 神 障 害 者 の 病 状 が 他 人 に 害 を え で 、 監 督 者 と さ れ る も の が 精 神 障 害 者 と の 関 係 で 家 族 の 統 率 者 た る べ き 立 場 及 び 続 柄 で あ る こ と 、 監 督 者 と さ れ 任 を 肯 定 し た 。 ⑤ ⑥ は 、 平 成 一 一 年 の 精 神 保 福 祉 法 改 正 に よ り 自 傷 他 害 防 止 義 務 が 削 除 さ れ た 趣 旨 も 慮 し た う 的 な 事 案 に お け る 結 果 の 妥 当 性 を は か る こ と は ﹂ 可 能 で あ る と し 、 本 件 で は 免 責 事 由 に あ た る 事 実 が な い た め 、 責 者 と 精 神 障 害 者 の 関 係 の 実 際 や 、 保 護 者 が 実 際 に ど の 程 度 の 監 督 が 可 能 で あ っ た か 等 を 慮 す る こ と で 、 個 別 具 体 ④ に つ い て は 、 保 護 者 で あ る 親 を 法 定 監 督 義 務 者 と し た う え で ﹁ 七 一 四 条 但 書 の 免 責 事 由 の 判 断 に お い て 、 保 護 責 任 を 肯 定 し た ① ② は 、 親 が 精 神 障 害 者 を 事 実 上 監 督 す る 地 位 に あ っ た も の と し て 七 一 四 条 の 責 任 を 認 め て い る 。 れ て い な い 。 龍) 体 と し て 訴 え ら れ て い る ︵ ① ② ④ ⑤ ⑥ が 親 、 ③ ⑦ ⑧ が 両 親 ︶ 。 な お 、 ④ の 親 を 除 き 、 す べ て 保 護 者 と し て 選 任 さ い ず れ も 被 害 者 の 身 体 に 対 す る 損 害 で あ り 屋 地 判 岡 崎 支 部 平 成 二 七 年 四 月 八 日 判 時 二 二 七 〇 号 八 七 頁 ︵ ① ∼ ⑥ が 殺 人 ︵ 、 責 ⑦ 任 ⑧ 否 が 定 暴 ︶ 行 が ︶ あ 号 一 三 一 頁 ︵ ⑤ の 控 訴 審 、 責 任 肯 定 ︶ 、 ⑦ 名 古 屋 地 判 平 成 二 三 年 二 月 八 日 判 時 二 一 〇 九 号 九 三 頁 、 両 る 親 。 の い ず れ か あ ︵ る 責 い 任 は 否 両 定 方 ︶ が 、 責 ⑧ 任 名 主 古 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) 条 の 責 任 を 負 う と さ れ た ﹁ 事 実 上 の 監 督 者 ﹂ に 関 す る 従 来 の 学 説 を 明 ら か に す る 必 要 性 が あ ろ う 。 本 判 決 の 判 旨 に っ て 、 成 年 後 見 人 ・ 保 護 者 の 法 定 監 督 義 務 者 該 当 性 、 法 定 監 督 義 務 者 に 該 当 し な く と も 七 一 四 ３ 従 来 の 学 説 基 準 に 法 定 監 督 義 務 者 に 準 じ る 者 が 判 断 さ れ て い た と い え よ う 。 で 、 具 体 的 な 監 督 の 必 要 性 ︵ ⑤ ・ ⑥ ・ ⑦ ︶ が 認 め ら れ る 場 合 や 差 し 迫 っ た 危 険 が あ る な ど の 例 外 的 な 場 合 ︵ ⑧ ︶ を は 、 従 前 の 理 解 で も 責 任 が 否 定 さ れ る で あ ろ う 。 精 神 保 福 祉 法 改 正 以 降 に つ い て は 、 改 正 の 経 緯 を 踏 ま え た う え た と い う 経 緯 が あ っ た 。 し た が っ て 、 ③ の よ う に 両 親 が そ も そ も 加 害 者 を 精 神 障 害 者 で あ る と 気 付 い て い な い 場 合 な い こ と が え ら れ る た め 、 選 任 の 手 続 を と れ ば 、 保 護 者 に 選 ば れ た 者 を 事 実 上 の 監 督 者 と し て 責 任 追 及 を し て い が 法 定 監 督 義 務 者 に あ た る と の 前 提 に 立 っ た う え で 、 保 護 者 が 選 任 さ れ て い な い 場 合 に は 法 定 監 督 義 務 者 が 存 在 し 以 上 の よ う に 保 護 者 の 手 続 き の 関 係 上 、 原 告 が 訴 え る 責 任 主 体 は 保 護 者 で は な く 、 親 で あ っ た 。 こ れ は 、 保 護 者 設 内 で 事 故 が 生 じ た も の で あ る か ら 両 親 が 事 実 上 監 督 す る こ と は 不 可 能 で あ る と し て 、 責 任 を 否 定 し た 。 た 場 合 な ど の 特 段 の 事 情 の あ る 場 合 に 限 ら れ る ﹂ と し 、 重 度 の 知 的 障 害 が あ り 、 粗 暴 な 行 動 が み ら れ た も の の 、 施 危 険 が あ る の に 、 そ の 家 族 の 統 率 者 た る 地 位 に あ る 者 が 、 当 該 危 険 発 生 回 避 の た め に 、 最 低 限 度 の 対 応 も し な か っ ず べ き 者 ︵ 事 実 上 の 監 督 者 ︶ に 当 た る と さ れ る の は 、 ﹁ 精 神 障 害 者 が 他 人 に 暴 行 を 加 え る な ど そ の 行 動 に 差 し 迫 っ た ら れ な い と し て 、 責 任 を 否 定 し た 。 ⑧ は 、 精 神 保 福 祉 法 改 正 の 経 緯 に つ い て 触 れ た う え で 、 法 定 監 督 義 務 者 に 準 258 を と る な ど の 他 人 に 害 を 与 え る 危 険 性 が あ っ た と は い え な い と し 、 保 護 監 督 す べ き 具 体 的 必 要 性 が あ っ た と は 認 め 緯 等 に つ い て は 触 れ て い な い も の の 、 両 親 を 法 定 の 保 護 者 と 同 視 し う る 程 度 の 立 場 に あ る こ と を 認 め 、 粗 暴 な 言 動 259 難 権 で 決 あ 定 る 者 な に ど お を い 根 て 拠 機 と 能 し し て て 、 い 保 る 護 に 義 す 務 ぎ 者 な の い 法 の 定 で 監 あ 督 り 者 、 性 保 を 護 否 義 定 務 す 者 る が 見 法 解 定 が 監 あ 督 ら 義 わ 務 れ 者 た1︶1 に 。 あ し た か る し と な す が れ ら ば 、 そ 保 の 護 免 義 責 務 が 者 困 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 こ の よ う な 批 判 を 踏 ま え 、 保 護 義 務 者 に は 他 害 防 止 権 限 が な く 、 保 護 義 務 者 制 度 が 医 療 保 護 入 院 に 際 し て の 同 意 護 不 者 可 に 能 責 で 任 あ を り 負 、 わ 病 せ 院 る 医 こ 療 と か に ら つ 地 い 域 て 精 批 神 判 医 が 療 な へ さ 、 れ 拘 て 禁 い 医 た1︶0 療 。 か ら 開 放 医 療 へ と 推 進 さ れ る べ き 動 き を 阻 害 す る と し て 保 護 者 従 が 来 法 の 定 通 監 説 督 は 義 、 務 平 者 成 に 一 あ 一 た 年 る 改 と 正 解 前 し 精 て 神 き 保 た９ ︶ 。 福 し 祉 か 法 し 二 、 二 精 条 神 一 科 項 医 に な 定 ど め か ら ら れ 精 て 神 い 障 た 害 自 者 傷 の 他 監 害 督 防 を 止 ま 監 っ 督 と 義 う 務 す を る 根 こ 拠 と に は 保 ⑵ 保 護 者 の 法 定 監 督 義 務 者 該 当 性 合 な ど に は 、 七 〇 九 条 に 基 づ く 不 法 行 為 責 任 が 生 じ る と し て い た 。 配 慮 義 務 が 七 〇 九 条 の 作 為 義 務 に な り う る た め 、 具 体 的 な 予 見 可 能 性 が あ り 、 実 行 可 能 な 他 害 防 止 手 段 を 怠 っ た 場 ま 慮 単 で 義 純 意 務 か 識 を つ 的 根 一 に 拠 律 議 と に 論 し 法 さ て 定 れ 他 監 て 害 督 き 行 義 た 為 務 と を 者 は 防 と い 止 し え す て な る 位 い７ 直 置 ︶ 。 接 づ な 的 け お な る 、 権 と 成 限 す 年 を れ 後 導 ば 見 く 、 人 こ 権 が と 限 法 の と 定 困 責 監 難 任 督 性 の 義 が バ 務 指 ラ 者 摘 ン に さ ス あ れ が た た６ 釣 ︶ ら 。 り な し 合 い か わ と し ず す 、 、 る 本 そ 見 件 も 解８ が そ ︶ も 登 も 、 場 身 身 す 上 上 る 配 龍) 慮 義 務 は 、 成 年 後 見 人 だ け で な く 、 保 佐 人 、 補 助 人 、 任 意 後 見 人 に ま で 拡 張 さ れ 、 そ の 内 容 が 多 様 で あ る こ と か ら 見 人 が そ の 地 位 ゆ え に 法 定 監 督 義 務 者 と い え る か ど う か は 疑 義 が あ る と さ れ た 。 前 述 し た よ う に 改 め ら れ た 身 上 配 禁 ⑴ 治 産 成 者 年 ︵ 後 民 見 法 人 改 の 正 法 前 定 ︶ に 監 つ 督 い 義 て 務 は 者 禁 該 治 当 性 産 後 見 人 が 当 然 に 法 定 監 督 義 務 者 に あ た る と さ れ た５ ︶ 。 法 改 正 に 伴 い 、 後 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) 一 審 お よ び 原 審 は 、 理 論 的 根 拠 お よ び 責 任 主 体 を 別 と し て い る が 、 い ず れ も 監 督 義 務 者 該 当 性 を 肯 定 し 、 七 一 四 4 本 判 決 の 検 討 の 正 想 根 と 定 拠 の さ は バ れ 、 ラ て 七 ン い 一 ス た 四 か 。 条 ら し 二 こ か 項 れ し に を 、 基 肯 特 づ 定 に く す 精 と る 神 す の 障 る に 害 も は 者 の1︶6 慎 の や 重 近 七 で 親 一 あ 者 四 る は 条 べ 一 一 き 種 項 、 の の と 被 類 の 害 推 見 者 適 解 で 用 が あ と 多 る す 数 こ る で と も あ を の1︶7 っ な た1︶5 え ど 。 、 に ま あ た る か 肯 い れ 定 は て す 精 い る 神 た と 保 。 し て 福 も 祉 、 法 そ 改 を 引 き 取 っ て 事 実 上 世 話 を し て い た 者 や た ま た ま 後 見 人 選 任 の 手 続 き を 怠 っ て い た 者 な ど が 事 実 上 の 監 督 者 と し て し う 従 る 来 よ よ う り な ﹁ 監 法 督 定 義 の 務 監 を 督 負 義 う1︶4 務 ﹂ 者 と で さ も れ な 、 く 事 、 実 そ 上 れ 監 と 督 契 す 約 る 上 者 の も 関 七 係 一 も 四 な 条 い の 事 責 実 任 上 を の 負 監 う 督 と 者 解 に さ も れ 、 て ⋮ き 社 た 会 。 的 こ に こ そ で れ は と 、 同 子 視 ⑶ 事 実 上 の 監 督 者 構 成 の 理 由 か ら 平 成 二 五 年 改 正 に よ っ て 廃 止 さ れ た 。 監 あ 督 る 義 と 務 こ 者 ろ と で す あ べ っ き た で 。 な 平 い 成 と 一 い 一 う 年 立 改 場 正 が に 多 よ 数 り と 自 さ 傷 れ 他 る1︶3 害 。 防 前 止 述 監 の 督 と 義 お 務 り の 、 規 保 定 護 が 者 廃 制 止 度 さ 自 れ 体 た も こ 家 と 族 に の よ 負 り 担 、 が 保 大 護 き 者 い を な 法 ど 定 者 に つ き 、 未 成 年 の 場 合 の 親 権 者 と 同 様 に え る こ と は で き ず 、 保 護 者 の 法 定 監 督 義 務 者 該 当 性 に つ い て は 争 い が 260 い 救 、 済 当 の 該 観 義 点 務 か の ら 違 問 反 題 に が よ あ っ る て と 七 指 〇 摘 九 さ 条 れ の 、 責 精 任 神 が 障 生 害 ず 者 る を と 現 す 実 る に 見 監 解1︶2 督 も す あ る っ こ た と 。 が こ 可 の 能 よ な う 同 に 居 精 の 神 親 障 族 害 な 者 ど に が つ 監 い 督 て 義 の 務 保 を 護 負 の 法 定 監 督 義 務 者 該 当 性 を 否 定 す る 場 合 、 精 神 障 害 者 の 加 害 行 為 に つ き 責 任 を 負 う 者 が い な い こ と と な り 、 被 害 者 261 う か は 直 接 問 題 と は さ れ て い な い 。 し か し な が ら 、 一 審 ・ 原 審 と も に Ｘ は 、 成 年 後 見 人 が 法 定 監 督 義 務 者 に あ た る ま た 本 件 で は 、 Ａ は 成 年 後 見 の 審 判 を 受 け て お ら ず 、 一 審 ・ 原 審 で は 成 年 後 見 人 が 法 定 監 督 義 務 者 に あ た る か ど 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 ⑵ 成 年 後 見 人 の 法 定 監 督 義 務 者 該 当 性 で 相 手 方 に 何 ら か の 作 為 義 務 を 課 す も の で は な い と し て 、 原 審 の 論 理 を 否 定 し た 。 本 判 決 は 、 七 五 二 条 の 規 定 す る 諸 義 務 が 夫 婦 間 に お い て 相 互 に 相 手 方 に 対 し て 負 う も の で あ り 、 第 三 者 と の 関 係 れ 助 る 義 関 務 係 の に 一 あ 環 る と ﹂ し と て し 、 、 精 七 神 五 障 二 害 条 者 の の 夫 生 婦 活 間 全 の 般 協 に 力 対 扶 し 助 て 義 配 務 慮 を し 直 、 接 介 の 護 根 し 拠 監 と 督 し す て る い 義 た1︶9 務 。 を 履 行 す る こ と に よ り 、 履 行 さ さ れ て い る も の の 、 精 神 保 福 祉 法 の 定 め に あ る 保 護 者 の 義 務 に つ い て ﹁ 精 神 障 害 者 の 配 偶 者 が 、 夫 婦 間 の 協 力 扶 事 実 だ け を も っ て 法 定 監 督 義 務 者 と は さ れ て い な い 。 原 審 に お い て は 、 前 述 の と お り 、 保 護 者 に あ た る こ と が 認 定 本 件 で は 、 平 成 二 五 年 改 正 前 精 神 保 福 祉 法 二 〇 条 に よ っ て Y が 保 護 者 に あ た る と こ ろ 、 一 審 か ら 一 貫 し て そ の ⑴ 保 護 者 の 法 定 監 督 義 務 者 該 当 性 龍) 一 則 四 上 条 な に い 基 し づ 条 く 理 損 上 害 の 賠 身 償 上 を 監 否 護 定 義 し 務 た1︶8 を 。 負 う と し た 。 こ れ に 対 し て 、 本 判 決 は 前 提 た る 監 督 義 務 者 該 当 性 を 否 定 し 、 七 〇 条 に い う 保 護 者 に あ た り 、 七 五 二 条 の 協 力 扶 助 義 務 に 基 づ き 、 Ａ の 生 活 全 般 に 配 慮 し 介 護 ・ 監 督 す る と い う 信 義 る 地 位 ・ 立 場 が Ａ の 認 知 症 発 症 以 降 Y に 事 実 上 引 き 継 が れ て い る こ と を 重 視 し 、 原 審 で は 、 Y が 精 神 保 福 祉 法 二 条 に 基 づ く 損 害 賠 償 責 任 を 肯 定 し た 。 す な わ ち 、 一 審 で は Y に つ い て 、 Ａ の 重 要 な 財 産 の 処 や 方 針 の 決 定 等 を す 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) の 場 合 、 ﹁ ﹃ 生 活 、 療 養 看 護 に 関 す る 事 務 ﹄ ︵ 身 上 監 護 事 務 ︶ は い わ ゆ る 介 護 ﹂ と し て 行 わ れ 、 ﹁ 介 護 体 制 の 構 築 等 は 、 他 方 で 大 谷 意 見 は 、 成 年 後 見 人 に 監 督 義 務 を 課 す こ と を 前 提 と し て い る が 、 高 齢 者 の 認 知 症 に よ る 責 任 無 能 力 者 立 場 か ら 監 督 義 務 を 課 す こ と は 必 ず し も こ の よ う な 実 態 に そ ぐ わ な い も の と い え る 。 関 係 が 求 め ら れ る も の で は な く 、 親 族 で な い 第 三 者 後 見 が 増 加 し て い る 近 年 の 実 態 を 見 る 限 り 、 成 年 後 見 人 と い う た 摘 わ さ け れ で て は い な た い と と こ さ ろ れ で る2︶1 あ 。 る ま が た 、 木 改 内 正 補 前 足 の 意 民 見 法 に も あ 療 る 養 よ 看 う 護 に 義 、 務 成 を 年 定 後 め 見 た 人 も の の 要 で 件 あ と り し 、 て 厳 成 密 年 に 被 は 後 監 見 督 人 義 と 務 の を 一 規 定 定 の し 身 て い 身 上 配 慮 義 務 か ら 他 害 行 為 を 防 止 す る 直 接 の 権 限 を 導 く こ と が 困 難 で あ る 点 に つ い て は 前 述 の 学 説 に お い て も 指 年 成 後 年 見 被 人 後 が 見 七 人 一 の 四 現 条 実 の の 法 介 定 護 監 や 督 行 義 動 務 の 者 監 に 督 あ を た 求 ら め な る い も と の 明 と ら す か る に こ し と た2︶0 は 。 で き な い と し 、 一 審 ・ 原 審 の 前 提 を 否 定 し 、 成 し か し 、 本 判 決 で は 、 平 成 一 一 年 改 正 に よ り 身 上 配 慮 義 務 に 改 め ら れ 、 こ の 義 務 が 成 年 後 見 人 の 権 限 に 照 ら す と 、 こ と が で き る 。 な る も の の 、 い ず れ も 成 年 後 見 人 に 選 任 さ れ れ ば 、 法 定 監 督 義 務 者 に 該 当 す る こ と が 前 提 と し て あ っ た と 理 解 す る す る も の の 、 Y が 成 年 後 見 人 に 選 任 さ れ た こ と は な い と し て 、 Ａ の 監 督 義 務 者 と は い え な い と し て い る 。 論 理 は 異 原 審 で は Ａ に つ い て 成 年 後 見 の 申 立 て が な さ れ た 場 合 に は 、 Y が 成 年 後 見 に 選 任 さ れ る 蓋 然 性 が 大 き か っ た と 推 認 様 に Ａ の 財 産 が 管 理 さ れ て い た と し 、 こ の 事 実 が Y に 事 実 上 の 監 督 者 と し て 認 め ら れ る 根 拠 の ひ と つ と な っ て い た 。 し か る べ き で あ っ た が 、 成 年 後 見 の 申 立 て が さ れ る こ と が な い ま ま 、 実 質 的 に は そ の 手 続 き が 執 ら れ て い る の と 同 262 の 監 督 者 と し て 七 一 四 条 の 責 任 を 負 う べ き と 主 張 し て い た 。 こ れ に 対 し て 一 審 は 、 Ａ に 成 年 後 見 の 手 続 が と ら れ て こ と を 前 提 と し 、 保 護 者 と 同 様 に 、 成 年 後 見 が 開 始 さ れ て い れ ば 、 成 年 後 見 人 に 選 任 さ れ て し か る べ き 者 を 事 実 上 263 そ の 者 と 精 神 障 害 者 と の 関 わ り の 実 情 、 精 神 障 害 者 の 心 身 の 状 況 や 日 常 生 活 に お け る 問 題 行 動 の 有 無 ・ 内 容 、 こ れ と の 親 族 関 係 の 有 無 ・ 濃 淡 、 同 居 の 有 無 そ の 他 の 日 常 的 な 接 触 の 程 度 、 精 神 障 害 者 の 財 産 管 理 へ の 関 与 の 状 況 な ど 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 さ ら に 本 判 決 は 、 法 定 監 督 義 務 者 に 準 じ る 者 を ﹁ そ の 者 自 身 の 生 活 状 況 や 心 身 の 状 況 な ど と と も に 、 精 神 障 害 者 が な さ れ る 根 拠 は そ の 背 景 に あ る 事 情 等 の 衡 平 性 の 判 断 と い う こ と に な ろ う 。 う 事 柄 ま で 法 的 に ﹁ 引 受 け ﹂ て い た と 認 定 さ れ る の で あ る か ら 、 そ こ に は 一 種 の 擬 制 が 働 く こ と と な り 、 そ の 擬 制 賠 こ 償 こ 責 で 任 ﹁ を 引 問 受 う け こ ﹂ と の が 対 で 象 き を る 監 ﹂ 督 と で し あ た る 。 こ と を 明 確 に し て い る2︶3 が 、 本 来 当 事 者 と し て は ﹁ 引 受 け ﹂ て い な い で あ ろ 認 め ら れ る 場 合 に は 、 衡 平 の 見 地 か ら 法 定 の 監 督 義 務 を 負 う 者 と 同 視 し て そ の 者 に 対 し 民 法 七 一 四 条 に 基 づ く 損 害 督 を 現 に 行 い そ の 態 様 が 単 な る 事 実 上 の 監 督 を 超 え て い る な ど そ の 監 督 義 務 を 引 き 受 け た と み る べ き 特 段 の 事 情 が 係 や 日 常 生 活 に お け る 接 触 状 況 に 照 ら し 、 第 三 者 に 対 す る 加 害 行 為 の 防 止 に 向 け て そ の 者 が 当 該 責 任 無 能 力 者 の 監 本 判 決 は 、 昭 和 五 八 年 判 決 を 引 用 し 、 ﹁ 法 定 の 監 督 義 務 者 に 該 当 し な い 者 で あ っ て も 、 責 任 無 能 力 者 と の 身 関 ⑶ 法 定 監 督 者 に 準 ず べ き 者 慎 重 で あ る べ き で あ ろ う 。 龍) 護 を 行 っ て い る と い う 事 実 を 一 慮 要 素 と す る こ と は 可 能 で あ っ て も 、 そ の 事 実 を も っ て 監 督 義 務 を 課 す こ と に は も 督 一 を 致 行 す う る こ も と の も で あ は る な と い2︶2 い 。 え ま る た 。 監 し 督 か 義 し 務 、 と 他 い 害 う 防 か 止 た を ち 含 で む 義 監 務 督 付 と け 介 る 護 こ は と 、 が 重 で な き り る 合 か う ど と う こ か ろ を が 検 あ 討 る す と る は 場 い 合 え に 、 は 必 、 ず 介 し 責 任 無 能 力 者 の 第 三 者 に 対 す る 加 害 防 止 の た め の 監 督 体 制 に 通 ず る ﹂ と し て い る 。 た し か に 介 護 は 、 事 実 と し て 監 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) 本 件 に お い て Y お よ び Y の 責 任 を 否 定 し た 本 判 決 の 結 論 に つ い て は 賛 成 で あ る が 、 法 定 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 ⑷ 判 旨 の 評 価 っ た 場 合 、 七 一 四 条 の 責 任 が 認 め ら れ う る 特 段 の 事 情 が 認 め ら れ る こ と は ほ と ん ど な い と え ら れ る 。 よ う 。 こ の よ う に え る と 、 最 高 裁 の 諸 要 素 を 慮 し た と し て も 本 件 の よ う な 認 知 症 高 齢 者 の 加 害 行 為 が 問 題 と な る こ と が 多 い 現 在 に お い て 個 別 的 に 判 断 す る こ と に よ っ て 特 段 の 事 情 が 認 め ら れ る 場 合 は か な り 限 定 さ れ る と い え 監 督 す る こ と が 可 能 な 状 況 に あ っ た と は い え な い と し て い る 。 そ の た め 、 認 知 症 高 齢 者 に 関 わ る 者 が 複 数 人 存 在 す に 監 督 す る こ と が 可 能 な 状 況 に あ っ た と は い え な い と し 、 Y に つ い て は 、 遠 方 に 住 ん で い た こ と な ど を 根 拠 と し て 、 手 厚 い 介 護 が な さ れ て い た と え ら れ る が 、 Y に つ い て は 、 年 齢 や 要 介 護 １ の 認 定 を 受 け て い た こ と か ら 、 現 実 的 督 可 能 性 ・ 容 易 性 と は 間 接 的 に し か 関 係 し な い よ う な 要 素 も 入 り 込 ん で い る 。 し か も 、 本 件 認 定 事 実 の も と で は 、 七 で 〇 あ 九 る 条 か と な 重 ど な の り 衡 あ 平 う の も 見 の 地 が か あ ら り 判 、 断 他 さ 方 れ で る 財 と 産 し 管 て 理 い へ る の も 関 の 与 の の 、 状 日 況 常 な 生 ど 活 の に 精 お 神 け 障 る 害 問 者 題 と 行 の 動 か の か 有 わ 無 り ・ の 内 実 容 情2︶5 に と つ い い う て 監 は る と い え る の か ど う か は 疑 問 で あ る 合 。 す な わ ち 、 挙 げ ら れ た 諸 要 素 を 慮 し た う え で 、 現 に 監 督 し て い る か あ る い は 監 督 す る こ と が 可 能 か つ 容 易 げ を た 問 こ う と の は が 今 相 後 当 の と 裁 い 判 え に る 影 客 響 観 を 的 与 状 え 況 る が も 認 の め で ら あ れ り る 、 か 評 否 価 か さ と れ い る う と 観 こ 点 ろ か で ら あ 判 る 断 が ﹂ 、 さ す れ で る に と 指 す 摘2︶4 る が 。 あ 具 る 体 よ 的 う に に 諸 実 要 体 素 が を あ 挙 264 い る か あ る い は 監 督 す る こ と が 可 能 か つ 容 易 で あ る な ど 衡 平 の 見 地 か ら そ の 者 に 対 し 精 神 障 害 者 の 行 為 に 係 る 責 任 ら に 対 応 し て 行 わ れ て い る 監 護 や 介 護 の 実 態 な ど 諸 般 の 事 情 を 合 慮 し て 、 そ の 者 が 精 神 障 害 者 を 現 に 監 督 し て 265 従 来 七 一 四 条 の 但 書 に お い て 免 責 が 肯 定 さ れ る 場 合 は 、 そ の 監 督 義 務 の 内 容 に よ っ て 異 な っ て い た と い え る 。 す な 第 一 に 、 本 判 決 の い う 法 定 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 が 肯 定 さ れ た 場 合 、 そ の 免 責 が あ り う る の か と い う 点 で あ る 。 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 そ の ほ か に 本 判 決 と の 関 係 で 以 下 の 二 点 に つ い て 述 べ て お く 必 要 が あ ろ う 。 本 判 決 で 提 示 さ れ た 法 定 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 の 具 体 的 な 判 断 に つ い て は 今 後 の 裁 判 例 の 集 積 を 待 つ し か な い 。 ⑸ 残 さ れ た 問 題 基 準 提 示 の 仕 方 も あ っ た の で は な い か と え ら れ る 。 法 定 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 と 推 定 し た う え で 、 一 定 の 場 合 に 衡 平 の 見 地 か ら 否 定 さ れ る 場 合 が あ る と い う よ う な ろ で あ る が 、 監 督 義 務 と い う 観 点 か ら 監 督 可 能 性 や 容 易 性 に し ぼ り 、 一 定 の 基 準 ︵ 同 居 の 事 実 な ど ︶ を 示 し た う え 、 す ぎ た 点 に つ い て は 問 題 が あ る 。 七 一 三 条 お よ び 七 一 四 条 を ど の よ う に 捉 え る べ き か と い う 問 題 と も 関 連 す る と こ る 。 し か し な が ら 、 あ ま り に 政 策 的 慮 に 監 督 義 務 の 判 断 を 委 ね て お り 、 当 事 者 の 責 任 負 担 の 可 能 性 を 不 明 確 に し 法 改 正 の 経 緯 を 踏 ま え た う え で は 、 こ の よ う な 判 旨 は 解 釈 論 と し て は 非 常 に わ か り や す く 、 理 解 で き る も の で あ 責 任 が 認 め ら れ る こ と は な い と え ら れ る 。 明 ら か に し て お り 、 責 任 追 及 の 余 地 を 残 し た と い え る 。 し か し な が ら 、 前 述 し た よ う に 、 ほ と ん ど の 場 合 に お い て 龍) え ら れ る 。 そ の た め に 法 定 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 に 該 当 す る 場 合 に は 、 七 一 四 条 一 項 が 類 推 適 用 さ れ る こ と を を 負 わ な い 責 任 能 力 の な い 精 神 障 害 者 か ら 加 害 行 為 を 受 け た 者 が 誰 に も 責 任 追 及 を す る こ と が で き な く な る こ と が び 成 年 後 見 人 が 当 然 に は 七 一 四 条 の 法 定 監 督 義 務 者 に あ た ら な い と し た 。 こ の 場 合 、 七 一 三 条 に よ り 損 害 賠 償 責 任 の 判 断 基 準 に つ い て は 、 不 透 明 に す ぎ る と こ ろ が あ り 、 反 対 で あ る 。 本 判 決 は 法 改 正 の 経 緯 を 踏 ま え 、 保 護 者 お よ 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) 他 人 の 行 為 に つ い て も 同 様 に 当 然 に 義 務 を 課 し て よ い と は 必 ず し も い え な い 。 親 権 者 の 場 合 は 、 責 任 能 力 が あ っ た 生 じ さ せ る こ と が 予 見 可 能 で あ り 、 か つ 回 避 可 能 で あ っ た 場 合 に は 結 果 回 避 義 務 が 課 さ れ る と え ら れ る と こ ろ 、 れ た 者 ま で 同 一 の 論 理 で 義 務 を 課 す こ と が で き る か は 必 ず し も あ き ら か で は な い 。 通 常 自 身 の 行 為 に よ っ て 結 果 を 者 論 ︵ 理 親 に 権 よ 者 っ ︶ て の 七 責 〇 任 九 が 条 問 を 題 直 と 接 な 適 っ 用 て す い る る こ も と の が で あ え り ら 、 れ そ る の 。 前 し 提 か で し あ な る が 法 ら 定 、 監 昭 督 和 義 四 務 九 者 年 に 判 準 決 じ は る あ 者 く に ま あ で た 法 ら 定 な 監 い 督 と 義 さ 務 こ で 、 本 判 決 の よ う な 事 例 も 具 体 的 な 予 見 可 能 性 が あ れ ば 、 七 一 四 条 の 類 推 適 用 に よ ら ず と も 、 昭 和 四 九 年 判 決 の の で あ っ た た め 、 七 一 二 条 を 前 提 と し た 七 一 四 条 を 適 用 す る こ と が で き ず 、 七 〇 九 条 に 基 づ い た も の で あ っ た 。 こ 判 示 し た こ と の 意 味 を ど の よ う に 捉 え る べ き か で あ る 。 昭 和 四 九 年 判 決 は 、 加 害 行 為 者 に 責 任 能 力 が 認 め ら れ る も に 対 す る 民 法 七 一 四 条 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 は 理 由 が な く 、 同 法 七 〇 九 条 に 基 づ く 損 害 賠 償 請 求 も 理 由 が な い ﹂ と 年 判 決 と の 関 係 で あ る 。 す な わ ち 、 本 判 決 に お い て 、 ﹁ 以 上 説 示 し た と こ ろ に よ れ ば 、 第 一 審 原 告 の 第 一 審 被 告 Y 第 二 に 、 責 任 能 力 あ る 未 成 年 者 の 殺 人 事 件 に つ い て 親 権 者 に 七 〇 九 条 に 基 づ く 損 害 賠 償 責 任 を 肯 定 し た 昭 和 四 九 者 に の 準 義 ず 務 べ を き 前 者 提 に と あ し た 、 ら 免 な 責 か の っ 主 た 張 た が め 認 、 め そ ら の れ 免 る 責 こ に と つ が い 困 て 難 ま で で あ 論 る じ こ ら と れ が て い え な ら い れ か る ら が で 、 あ 本 る2︶9 判 。 決 で は 、 法 定 監 督 義 務 こ す と る に は も つ 事 の い 実 の2︶7 て 上 、 は 困 、 難 で 具 と は 体 さ 、 的 れ 現 な る2︶8 実 危 。 に 険 法 違 行 定 法 為 監 行 に 督 為 対 義 が す 務 な る 者 さ 監 に れ 督 準 た 義 ず の 務 べ で 違 き あ 反 者 る が と か 主 し ら と て 、 し 七 監 て 一 督 問 四 上 題 条 の と 一 過 な 項 失 る が の た 類 あ め 推 る 、 適 こ 免 用 と 責 さ を さ れ 推 れ る 定 る こ さ 裁 と せ 判 か 、 例 ら こ が す れ 多 る を 数 と 覆 存 、 す 在 266 に わ 監 ち 護 、 が 限 包 定 括 さ 的 れ 一 る 般 場 的 合 な で 身 あ 上 る2︶6 監 。 護 義 は 務 主 を と 負 し う て 場 法 合 定 と 監 、 督 義 特 務 定 者 さ が れ 問 た 題 生 と 活 な 側 り 面 、 お よ は び 代 そ 理 れ 監 と 督 密 者 接 に に つ 関 い 連 て す 問 る 題 生 に 活 な 関 る 係 。 267 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 れ た い 。 で あ る と す る 見 解 と し て 潮 見 佳 男 ﹃ 不 法 行 為 法 ︵ 二 〇 一 六 年 ︶ 六 二 頁 、 加 賀 山 茂 ﹁ 判 批 ﹂ 旬 刊 速 報 税 理 三 五 巻 一 四 号 五 〇 頁 ︵ 二 〇 一 六 年 ︶ 、 米 村 滋 人 ﹁ 判 批 ﹂ 法 教 四 二 六 号 五 〇 載 1 ︶ ︶ 、 窪 な 田 お 充 、 見 本 ﹁ 判 時 決 論 の ・ 評 最 釈 判 等 平 と 成 し 二 て 八 、 年 青 三 野 月 博 一 之 日 ﹁ 判 Ｊ 批 Ｒ ﹂ 東 新 海 ・ 事 判 件 例 上 解 告 説 審 判 決 が ・ 投 民 げ 法 か ︵ け 財 る 産 わ 法 が ︶ 国 № の 一 制 〇 度 八 の ︵ 問 二 題 〇 ﹂ 一 ジ 六 ュ 年 リ 四 一 月 四 一 九 五 一 日 号 掲 Watch Ⅰ ︵ 第 ２ 版 ︶ ﹄ ︵ 信 山 社 、 二 〇 〇 九 年 ︶ 四 二 〇 頁 が あ る が 、 四 二 二 頁 以 降 も 参 照 さ ︵ 日 本 加 除 出 版 、 二 〇 一 五 年 ︶ 八 七 頁 。 な お 、 改 正 後 も か つ て の 療 養 看 護 義 務 に お け る の と 同 様 の 理 解 に よ っ て 法 定 の 監 督 義 務 者 見 ２ 頁 ︶ 人 ︵ 等 上 二 の 山 〇 責 泰 一 任 ﹁ 六 成 年 要 年 ︶ 保 後 が 護 見 あ 者 人 る の 等 。 不 と 法 民 行 法 為 七 に 一 伴 四 う 条 成 の 年 監 後 督 見 者 人 責 等 任 の ﹂ 責 家 任 族 の 検 社 討 会 を と 中 法 心 に 二 ﹂ 〇 水 号 野 六 紀 八 子 頁 ・ 以 窪 下 田 ︵ 充 二 見 〇 編 〇 ﹃ 四 財 年 産 ︶ 管 、 理 窪 の 田 理 充 論 見 と ﹁ 実 成 務 年 ﹄ 後 − 閣 、 関 ４ 原 ３ ︶ ︶ 輝 審 夫 山 の 精 ﹁ 口 評 神 判 純 釈 保 批 夫 で ﹂ ﹁ あ 福 判 判 る 祉 評 批 米 法 二 ﹂ 村 の 九 民 滋 改 七 商 人 正 号 八 ﹁ に ︵ 九 判 つ 判 巻 批 い 時 五 ﹂ て 一 号 判 は 〇 七 評 、 八 二 六 大 八 一 七 谷 号 頁 七 實 ︶ ︵ 号 ﹃ 二 一 ︵ 新 〇 九 判 版 五 八 時 頁 四 二 精 ︵ 年 二 神 一 ︶ 五 保 九 、 六 八 潮 号 福 三 見 ︶ 祉 年 ・ 一 法 ︶ 前 一 講 は 掲 六 義 事 注 頁 ︵ 実 ２ ︵ 第 上 ︶ 二 ２ の 四 〇 版 監 二 一 ︶ ﹄ 督 二 五 ︵ 者 頁 年 成 に 注 ︶ 文 つ 69 も 堂 い な 参 、 て ど 照 二 七 は さ 〇 一 事 れ 一 四 例 た 四 条 判 い 年 が 決 。 ︶ 適 と 一 用 解 五 さ す 頁 れ る 以 る 一 下 こ 方 、 と 、 ま が 新 た − 一 ５ 最 ︶ 九 高 七 我 裁 四 妻 に 年 栄 よ ︶ ﹃ っ 一 事 て 六 務 認 一 管 め 頁 理 ら な ・ れ ど 不 た 。 当 も 利 の 得 と ・ 解 不 し 法 て 行 い 為 る 。 ﹄ ︵ 日 本 評 論 社 、 一 九 三 七 年 ︶ 一 五 九 頁 、 加 藤 一 郎 ﹃ 不 法 行 為 ︵ 増 補 版 ︶ ﹄ ︵ 有 条 の 関 係 を ど の よ う に え る か と い う 問 題 が あ ら た め て 生 じ る こ と に な ろ う 。 龍) 根 拠 と す る こ と は 可 能 で あ ろ う が ︵ 本 判 決 が そ の よ う に え て い た か は 明 ら か で は な い ︶ 、 そ の 場 合 、 七 〇 九 ・ 七 一 四 合 、 作 為 義 務 の 根 拠 を ど こ に 求 め る の か と い う 問 題 が 生 じ る か ら で あ る 。 こ の 点 、 義 務 の ﹁ 引 受 け ﹂ を 作 為 義 務 の の 根 拠 と す る こ と が 可 能 で あ る ︵ こ の 点 も 検 討 が 必 要 で あ る ︶ の に 対 し 、 法 定 監 督 義 務 者 で な い 者 が 問 題 と な っ た 場 と し て も 未 成 年 で あ る 以 上 、 八 二 〇 条 に 基 づ い て 監 護 義 務 を 負 っ て い る の で あ り 、 こ の 義 務 を 七 〇 九 条 の 作 為 義 務 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) の 対 策 を 講 ず る な ど し て 、 監 督 義 務 を 引 き 受 け た ﹂ と し て Y を 法 定 監 督 義 務 者 に 準 ず べ き 者 と 認 定 し 、 そ の 義 務 を 徘 徊 防 止 義 務 に 出 に 付 き 添 う 方 法 を 了 承 し 、 ま た 施 錠 、 セ ン サ ー 設 置 な ど の 対 処 を す る こ と と し て 事 故 防 止 の た め の 措 置 を 現 実 に 行 い 、 ま た 現 実 ﹁ Ａ が 二 回 の 徘 徊 を し て 行 方 不 明 に な る な ど 、 外 出 願 望 が 強 い こ と を 知 っ て 徘 徊 に よ る 事 故 を 防 止 す る 必 要 を 認 め て 、 Ｂ が Ａ の 外 18 17 加 16 ︶ ︶ ︶ 藤 な 平 ・ お 井 前 坂 、 ・ 掲 佐 本 前 注 一 判 掲 ５ ﹁ 決 注 ︶ 責 に 12 一 任 は ︶ 六 無 、 二 二 能 木 一 頁 力 者 内 九 を 道 頁 監 祥 、 督 裁 潮 見 す 判 ・ る 官 者 の 前 の 補 掲 責 足 注 任 意 ２ ﹂ 見 ︶ 我 、 四 妻 岡 二 栄 部 三 還 喜 頁 暦 代 。 記 子 念 裁 ﹃ 判 損 官 害 、 賠 大 償 谷 責 剛 任 彦 の 裁 研 判 究 官 の ﹄ 意 ︵ 見 有 が 付 閣 さ 、 れ 一 て 九 い 五 る 七 。 年 岡 ︶ 部 一 裁 六 判 六 官 頁 は 、 不 法 行 為 法 ︵ 第 ２ 版 ︶ ﹄ ︵ 弘 文 堂 、 二 〇 一 〇 年 ︶ 一 四 四 頁 な ど が あ る 。 頁 、 潮 見 ・ 前 掲 注 ２ ︶ 四 二 三 頁 以 下 、 吉 村 良 一 ﹃ 不 法 行 為 法 ︵ 第 ４ 版 ︶ ﹄ ︵ 有 閣 、 二 〇 一 〇 年 ︶ 二 〇 〇 頁 、 前 田 陽 一 ﹃ 債 権 各 論 Ⅱ 15 14 学 13 ︶ ︶ ︶ ぶ 四 加 ﹄ ︵ 上 宮 藤 山 有 和 ・ ・ 夫 前 前 閣 ﹃ 掲 掲 、 不 注 注 二 法 ５ 〇 ２ 行 ︶ 〇 ︶ 為 一 六 七 法 六 七 年 ﹄ ︵ 二 ︶ 頁 青 頁 一 、 。 前 林 七 田 書 六 店 頁 泰 ﹁ 、 、 判 一 潮 批 九 見 ﹂ 八 ・ 年 七 前 報 年 掲 ︶ 注 医 事 六 ２ 法 七 ︶ 学 九 四 頁 二 一 、 一 五 平 頁 号 井 以 一 宜 下 四 雄 な 三 ﹃ ど 頁 債 。 以 下 権 ︵ 各 二 論 〇 Ⅱ 〇 不 〇 法 年 行 ︶ 為 、 ﹄ 窪 ︵ 田 弘 充 文 見 堂 ﹃ 、 不 一 法 九 九 行 二 為 年 法 ︶ 二 民 一 法 九 を び 自 殺 と 損 害 賠 償 五 ・ 完 ︶ ﹂ 判 評 四 四 八 号 ︵ 判 時 一 五 六 一 号 ︶ 一 七 〇 頁 以 下 ︵ 一 九 九 六 年 ︶ 。 者 に 当 該 義 務 を 負 わ せ る こ と が 妥 当 か ど う か と い う 価 値 判 断 を 決 す べ き と す る も の と し て 辻 伸 行 ﹁ 精 神 障 害 者 に よ る 殺 傷 事 故 お よ 一 九 八 八 年 ︶ 一 四 一 頁 以 下 。 ま た 保 護 者 の 義 務 が た だ ち に 不 法 行 為 責 任 成 立 の 前 提 と な る 作 為 義 務 で は な く 、 監 督 義 務 を 負 う 保 護 268 12 11 10 ９ ８ ７ ６ ︶ ︶ ︶ ︶ ︶ ︶ ︶ 飯 塚 和 之 ﹁ 精 神 障 害 者 の 加 害 行 為 に 対 す る 監 督 義 務 者 の 責 任 に 関 す る 一 察 ﹂ 小 林 退 官 記 念 ﹃ 現 代 財 産 権 論 の 課 題 ﹄ ︵ 敬 文 堂 、 吉 本 俊 雄 ﹁ 保 護 義 務 者 の 精 神 障 害 者 に 対 す る 監 督 責 任 ﹂ 判 タ 五 九 九 号 九 頁 以 下 ︵ 一 九 八 六 年 ︶ 。 山 下 剛 利 ﹃ 精 神 衛 生 法 批 判 ﹄ ︵ 日 本 評 論 社 、 一 九 八 五 年 ︶ 一 七 七 頁 。 加 藤 ・ 前 掲 注 上 山 ・ 前 掲 注 ５ ︶ 一 六 一 頁 、 幾 代 通 ︵ 徳 本 伸 一 補 訂 ︶ ﹃ 不 法 行 為 法 ﹄ ︵ 有 ２ ︶ 七 二 頁 。 閣 、 一 九 九 三 年 ︶ 一 九 二 頁 な ど が あ る 。 後 に 述 べ る よ う に 、 一 審 ・ 原 審 と も に 後 見 人 が 法 定 監 督 義 務 者 で あ る こ と を 当 然 の 前 提 と し て 理 解 し て い る と え ら れ る 。 上 山 ・ 前 掲 注 ２ ︶ 六 八 頁 以 下 。 269 認知症高齢者の事故と配偶者・子の損害賠償責任 (柴田 28 平 27 ︶ ︶ 成 山 五 東 本 年 京 進 七 地 一 月 判 ﹃ 二 昭 注 〇 和 釈 日 四 民 判 〇 法 タ 年 八 九 ﹄ ︵ 三 月 有 五 九 号 日 二 下 閣 、 二 民 三 集 一 頁 一 九 な 六 六 ど 巻 五 が 九 年 あ 号 ︶ 二 る 一 五 。 四 〇 七 八 頁 頁 、 、 二 高 五 九 高 頁 判 ︹ 昭 加 和 藤 四 一 九 郎 年 編 一 ︺ 一 や 月 加 二 藤 七 ・ 日 前 判 掲 時 注 七 ２ 六 ︶ 四 一 号 六 四 三 九 頁 頁 な 、 ど 東 が 京 あ 地 る 判 。 26 ら 25 ︶ ︶ れ 四 る 判 宮 。 旨 ・ に 前 挙 掲 げ 注 ら れ 15 て ︶ 六 い 七 る 四 同 頁 居 以 の 下 有 。 無 平 そ 井 の ・ 他 前 の 掲 日 注 常 的 15 な ︶ 二 接 一 触 八 の 頁 程 、 度 吉 と 村 重 ・ な 前 る 掲 と 注 こ ろ 15 も ︶ 一 あ 九 り 七 、 頁 む な し ど ろ が 包 あ 摂 る さ 。 れ る の で は な い か と 24 受 23 ︶ ︶ け 窪 ら 一 田 れ 審 ・ る ・ 前 こ 原 掲 と 審 注 は は あ こ １ ︶ っ の 六 て 点 六 も で 頁 、 介 。 第 護 三 の 者 引 へ 受 の け 他 と 害 混 防 同 止 が を あ 含 る む よ 監 う 督 に と み は ら 同 れ 一 る 視 。 す す る な こ わ と ち は 、 で 介 き 護 な は い 、 。 被 介 護 者 お よ び 関 係 者 と の 関 係 で 引 え き 制 作 り へ の 関 与 を も っ て 監 督 義 務 を 課 す べ き で は な い と す る 。 っ て お り 、 監 督 義 務 を 引 き 受 け た と み る べ き 特 段 の 事 情 に 該 当 し 得 る と す る の に 対 し 、 木 内 補 足 意 見 は 、 こ の よ う な 環 境 形 成 、 体 22 向 21 ︶ ︶ け こ ら こ の れ の 点 た 点 を も を 木 の 指 内 で 摘 補 あ す 足 る る 意 こ も 見 と の 、 が と 岡 よ し 部 り て 意 鮮 窪 見 明 田 は に ・ 指 な 前 摘 っ 掲 し た ２ て と い 理 ︶ 九 る 解 二 。 す 頁 岡 る 注 部 こ ９ 意 と 参 見 が 照 は 可 。 、 能 ま 介 で た 護 あ 平 に る 成 関 と 一 す す 一 る る 年 環 。 改 境 正 形 に 成 よ 、 っ 体 て 制 後 作 見 り 人 を の す 事 る 務 こ が と 要 も 保 監 護 督 者 を の 現 利 に 益 行 に 法 定 監 督 義 務 者 に 該 当 す る か が 検 討 さ れ る べ き で あ り 、 同 項 の 法 定 監 督 義 務 者 が 想 定 さ れ な い わ け で は な い と す る 。 い る 精 神 障 害 者 の 不 法 行 為 に よ る 施 設 な い し 施 設 管 理 者 の 責 任 を 七 一 四 条 二 項 の 代 理 監 督 者 の 問 題 と す る の で は な く 、 同 条 一 項 の 法 定 監 督 義 務 者 に 準 じ る 者 を 議 論 す る こ と が で き る の か を 問 題 と す る 。 こ れ を う け て 、 木 内 補 足 意 見 は 、 施 設 に よ る 監 護 を 受 け て 龍) 20 19 者 ︶ ︶ に 大 こ 準 谷 の ず 意 点 べ 見 を き は 指 も 、 摘 の 成 す と 人 る し の も 、 責 の 岡 任 と 部 無 し 裁 能 て 判 力 米 官 者 村 と の ・ 同 加 前 様 害 掲 、 行 注 監 為 督 に ３ 義 ︶ つ 一 務 い 一 を て 九 怠 、 頁 ら 誰 。 な も か 法 っ 定 た 監 と 督 し 義 て 務 責 者 任 に を あ 否 た 定 ら し な て い い 可 る 能 。 性 が あ り 、 そ う す る と そ も そ も と し て 責 任 を 否 定 し て い る 。 ま た 大 谷 裁 判 官 は 、 成 年 被 後 見 人 を 法 定 監 督 義 務 者 に 該 当 す る も の と し た う え で 、 Y が 法 定 監 督 義 務 添 い と い う 体 制 を 組 む こ と に よ っ て 、 Ａ の 徘 徊 行 為 を 防 止 す る た め の 義 務 を 怠 り な く 履 行 し て い た ﹂ か ら 監 督 義 務 を 怠 ら な か っ た 限 定 し た う え で 、 ﹁ Ａ の 徘 徊 行 動 を 防 止 す る た め に 、 週 六 回 の デ イ サ ー ビ ス の 利 用 並 び に 第 一 審 被 告 Y 及 び Ｂ の 現 実 の 見 守 り と 付 立正法学論集第 50巻第１号 (2016) で な い と す る 。 た 場 合 、 事 務 所 の 出 入 り 口 を 施 錠 せ ず 、 設 置 さ れ た セ ン サ ー 付 チ ャ イ ム の 電 源 を 切 っ た ま ま 放 置 し て い た 以 上 、 免 責 の 立 証 は 十 270 務 を 課 す こ と を 前 提 と し て い る よ う に え ら れ る 。 な お 、 加 賀 山 ・ 前 掲 注 １ ︶ は 、 本 件 に つ き Y が 法 定 監 督 義 務 者 に あ た る と え 29 こ ︶ の こ 点 の 、 点 最 、 判 岡 平 部 成 意 二 見 七 お 年 よ 四 び 月 大 九 谷 日 意 民 見 集 は 六 そ 九 の 巻 義 四 務 五 を 五 徘 頁 徊 は 防 、 止 初 義 め 務 て に 七 限 一 定 四 し 条 て 一 い 項 る 但 た 書 め に 、 基 必 づ ず い し て も 親 同 権 一 者 と の は 免 い 責 え を な 認 い め が た 。 の よ う な 義
© Copyright 2024 ExpyDoc
