Folien - Institut für Öffentliches Wirtschaftsrecht

Auftragsvergaben/Vergaberecht (2)
Rechtliche Grundlagen
SS 2015
Kurt Reindl
1
Gliederung
1. UE
Einführung
2. UE
Rechtliche Grundlagen
3. UE
Persönlicher Geltungsbereich
4. UE
Sachlicher Geltungsbereich
5. UE
Quasi-in-house-Vergaben und andere Ausnahmen
6. UE
Verfahrensarten im Überblick
7. UE
Ablauf Vergabeverfahren I
8. UE
Ablauf Vergabeverfahren II
9. UE
Rechtsschutz I
10. UE
Rechtsschutz II
2
Zahlen und Fakten
▪
Bruttoinlandsprodukt (BIP) zu Marktpreisen*)
— EU 28 im Jahr 2013: 13.529 Mrd Euro
EU 27 im Jahr 2010: 12.744 Mrd Euro (ohne Kroatien)
— Ö im Jahr 2013: 323 Mrd Euro
Ö im Jahr 2010: 294 Mrd Euro
▪
Geschätztes Gesamtvolumen (OSB + USB) öffentlicher Aufträge: rd 20 % des BIP**)
— EU: rd. 1.800 Mrd Euro
— Ö: rd. 43 Mrd Euro
▪
USB (Unterschwellenbereich)
OSB (Oberschwellenbereich)
Volumen der im Jahr 2010 im Supplement S des Amtsblatts der
EU bekanntgemachten Ausschreibungen (nur OSB)
— EU 27: 447,03 Mrd Euro**), das sind rd. 3,5 % des BIP
— Ö: 6,59 Mrd
Euro**),
OSB
das sind rd. 2,2 % des BIP
*) Eurostat http://epp.eurostat.ec.europa.eu/tgm/refreshTableAction.do?tab=table&plugin=0&pcode=tec00001&language=de
**) EC, Annual Public Procurement Implementation Review 2012, 6 f, zu finden unter http://ec.europa.eu/internal_market/publicprocurement/implementation/index_en.htm
3
OSB
Zahlen und Fakten
▪
USB
Geschätztes Gesamtvolumen (OSB + USB) öffentlicher Aufträge: rd 20 %
des BIP
▪
rd 20% davon (also rd 5% des BIP) im Oberschwellenbereich (OSB)
— Abgeleitet aus den Bekanntmachungen im Supplement S des Amtsblatts der
EU bekanntgemachten Ausschreibungen (nur OSB)
4
Fallbeispiel - Frage
Die Gemeinde G benötigt pro Jahr rd
3.000 t Auftausalz. Der geschätzte
Auftragswert beträgt rd 100.000 EUR.
Die Gemeinde G möchte die
Beschaffung öffentlich ausschreiben.
Wem nützt dabei das Vergaberecht?
5
Beschaffungsvorgang
Auftraggeber
Markt
Angebote
Unternehmer A
Unternehmer A
Unternehmer B
Unternehmer B
Unternehmer C
Unternehmer C
Vertragsschluss
Unternehmer B
Unternehmer D
6
Ziele des Vergaberechts
▪
Optimale Bedarfsdeckung
öff Auftraggeber
— wirtschaftliche, sparsame und zweckmäßige Beschaffung
— „value für money“
▪
Erzeugung bzw Verstärkung von Wettbewerb
Unternehmer
— Beschränkung der Machtposition des Staates als Auftraggeber
— Hintanhalten der Bevorzugung nationaler, regionaler oder lokaler Auftragnehmer
— Bestimmbarkeit, Berechenbarkeit, Vorhersehbarkeit staatlichen Handelns
— fairer Wettbewerb durch gleiche Zutrittsmöglichkeiten; gleiche Chancen auf Auftragserteilung
— Transparenz des Verfahrens und der Vergabe als Voraussetzung für Rechtsschutz
▪
vergabefremde Ziele
öff Auftraggeber
— zB Sicherung von Beschäftigung, Erreichen von Sozialstandards, Nachhaltigkeit des Wachstums (vgl zB die
Nachhaltigkeitsrechtsprechung des EuGH, zB RS C-448/01, Wienstrom, Tenor Pkt 1)
(Quelle: Wimmer/Müller, Wirtschaftsrecht2 [2012] 388 f)
7
Fallbeispiel - Frage
Fällt die beabsichtigte
Beschaffung von Auftausalz
durch die Gemeinde G unter das
GPA?
8
Internationales Recht
Agreement on Government Procurement – GPA
▪
„Tokyo-Round Code on Government Procurement“ (1979) und Revised “Tokyo
Round Code on Government Procurement” (1987)
— Im Rahmen des GATT in der “Tokyo Runde” verhandelt und am 01.01.1981 in Kraft getreten
— Transparentere Vergaben von Lieferaufträgen durch „Zentrale Regierungsstellen“
— Gegen Inländerbegünstigung und Diskriminierung ausländischer Lieferanten und Produzenten
— Abgelöst durch Uruguay-Round Agreement on Government Procurement
9
Internationales Recht
▪
„Agreement on Government Procurement“ (GPA 1994)
— Ergebnis der Verhandlungen der „Uruguay-Runde“ (1986 – 1994) und gleichzeitig mit dem WTOAbkommen am 01.01.1996 in Kraft getreten
— GPA ist gem Art II Abs 3 des Abkommens zur Errichtung der Welthandelsorganisation
integrierender Bestandteil dieses Abkommens [siehe http://www.wto.int/english/docs_e/legal_e/legal_e.htm,
Annex 4(b)]
— Ausweitung des persönlichen Anwendungsbereiches auf die subzentrale Ebene und öffentliche
Einrichtungen
— Ausweitung des sachlichen Anwendungsbereiches auf Dienstleistungen und Bauleistungen
— Sicherstellung einer fairen und nichtdiskriminierenden Auftragsvergabe durch ein subjektive Rechte
einräumendes innerstaatliches Vergabeverfahren
— “Plurilaterales Abkommen”
• Gem Art II Abs 3 des Abkommens zur Errichtung der Welthandelsorganisation bindet das
GPA nur jene WTO-Mitgliedstaaten, die es ratifiziert haben
10
Internationales Recht
▪
Revised “Agreement on Government Procurement” (2012)
—
in Kraft getreten am 6. April 2014
— Mitgliedstaaten
•
http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/memobs_e.htm#parties
— Vertragstext
•
https://www.wto.org/english/docs_e/legal_e/rev-gpr-94_01_e.htm
— Annexe:
•
https://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gp_app_agree_e.htm
Annex 1: central government entities
Annex 2: sub-central government entities
Annex 3: other entities
Annex 4: goods
Annex 5: services
Annex 6: construction services
Annex 7: general notes.
11
Internationales Recht
OSB
GPA-Anwendungsbereich
▪
Persönlicher Anwendungsbereich
— Ebene der Zentralregierung
— Ebene unterhalb der Zentralregierung
•
Regionale und lokale Einheiten
•
Einrichtungen des öffentlichen Rechts
— Sektorenauftraggeber
▪
Sachlicher Anwendungsbereich
— Liefer-, Dienstleistungs- und Bauaufträge
— „Negativlistenmodell“ bei Lieferungen (jede nicht explizit ausgeschlossene Warenart ist vom GPA umfasst)
— „Positivlistenmodell“ bei Dienstleistungen und Bauleistungen
•
United Nations Provisional Central Product Classification (CPC Prov.)
http://unstats.un.org/UNSD/cr/registry/regcst.asp?Cl=9&Lg=1
12
Internationales Recht
OSB
GPA-Schwellenwerte
▪
Können von Mitgliedstaat zu Mitgliedstaat unterschiedlich sein
— ausgedrückt in SZR („Sonderziehungsrechte“) („Special Drawing Rights“ SDR)
— Recheneinheit des internationalen Währungsfonds (IWF): enthält feste Beträge der vier wichtigsten Weltwährungen
US-Dollar, Euro, Yen und britisches Pfund
▪
Für EU laut Appendix I zum GPA gültige Schwellenwerte
— Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge auf Ebene der Zentralregierung: 130 000 SZR
•
Annex 1 zu Appendix I
— Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge auf Ebene unterhalb der Zentralregierung: 200 000 SZR
•
Annex 2 zu Appendix I
— Lieferungs- und Dienstleistungsaufträge von Sektorenauftraggebern: 400 000 SZR
•
Annex 3 zu Appendix I
— Bauaufträge: immer 5 000 000 SZR
13
Internationales Recht
OSB
GPA-Verfahren
▪
open tendering:
— Offenes Verfahren (d.h. offen für alle Unternehmen)
— hohe Transparenz
▪
selective tendering
— Nicht offenes Verfahren
— nur bestimmte geeignete Unternehmen werden zur Angebotslegung aufgefordert
▪
limited tendering
— Auftragsvergabe an Unternehmen nach Wahl des Auftraggebers
— nur unter besonderen Umständen zulässig (z.B. bei besonderer Dringlichkeit)
14
Internationales Recht
OSB
GPA-Zuschlagskriterien
▪
“The evaluation criteria set out in the notice of intended procurement or tender
documentation may include, among others, price and other cost factors, quality, technical
merit, environmental characteristics and terms of delivery” (Art X Z 9 GPA)
15
Internationales Recht
OSB
Appendix I zum GPA
▪
Bestehend aus sieben Annexen
▪
Annexe 1 bis 3: Persönlicher Anwendungsbereich je GPA-Vertragspartei
— Annex 1: Lieferaufträge 130 TSZR / Dienstleistungsaufträge 130 TSZR / Bauaufträge 5000 TSZR
•
Rat der Europäischen Union und Europäische Kommission
•
Künftig auch Europäischer Auswärtiger Dienst (EAD)
•
central government entities (zentrale Regierungsstellen)
in Ö: Bundeskanzleramt, Bundesministerien
Bundesamt für Eich- und Vermessungswesen, Österreichische Forschungs- und Prüfzentrum Arsenal
Gesellschaft m.b.H, Bundesanstalt für Verkehr, Bundesbeschaffung G.m.b.H, Bundesrechenzentrum
G.m.b.H
“All other central public authorities including their regional and local sub-divisions provided that they do not
have an industrial or commercial character.”
16
Internationales Recht
OSB
— Annex 2: Lieferaufträge 200 TSZR / Dienstleistungsaufträge 200 TSZR / Bauaufträge 5000 TSZR
•
Im “Revised GPA nun mit folgender Präzisierung: All contracting authorities of the administrative units as
defined by Regulation 1059/2003 – NUTS Regulation.)
•
bodies governed by public law gem EU-Vergaberichtlinie
Für Ö “All bodies under the budgetary control of the ‘Rechnungshof’ (Court of Auditors) exept those of an
industrial or commercial nature”.
— Annex 3: Lieferaufträge 400 TSZR / Dienstleistungsaufträge 400 TSZR / Bauaufträge 5000 TSZR
•
All contracting entities whose procurement is covered by the EU utilities directive which are contracting authorities
(e.g. those covered under Annex 1 and Annex 2) or public undertakings and which have as one of their activities
any of those referred to below or any combination thereof: …
•
Für Ö
•
Local authorities and associations of local authorities producing, transporting or distributing drinking water
pursuant to the Wasserversorgungsgesetze of the nine Länder
17
OSB
Internationales Recht
•
Entities operating a transmission or distribution network pursuant to the Elektrizitätswirtschafts- und
Organisationsgesetz,
BGBl.
I
No
143/1998,
as
amended,
or
pursuant
to
the
Elektrizitätswirtschafts(wesen)gesetze of the nine Länder
•
Entities authorised to provide airport facilities pursuant to the Luftfahrtgesetz, BGBl. No 253/1957,
as amended.
•
Inland ports owned totally or partially by the Länder and/or Gemeinden.
•
Entities authorised to provide transport services pursuant to the Eisenbahngesetz, BGBl. No
60/1957, as amended, or the Kraftfahrliniengesetz, BGBl. I No 203/1999, as amended.
•
Österreichische Bundesbahn
•
Schieneninfrastrukturfinanzierungs-Gesellschaft mbH
•
Entities authorised to provide transport services pursuant to Eisenbahngesetz, BGBl. No 60/1957,
as amended
18
Internationales Recht
▪
OSB
Annexe 4 bis 7 - Sachlicher Anwendungsbereich je GPA-Vertragspartei
— Annex 4 laut „Revised GPA“: Negativlistenmodell bei Lieferungen (jede nicht explizit
ausgeschlossene Warenart vom GPA umfasst)
Lieferaufträge
— Annex 5 laut „Revised GPA“: Positivlistenmodell bei Dienstleistungen (jede nicht explizit genannte
Dienstleistung ist vom GPA nicht umfasst)
DL-Aufträge
• zB Telecommunications services, Central Product Classification (CPC) no 752
Siehe http://unstats.un.org/unsd/cr/registry/regcst.asp?Cl=9&Lg=1
Bauaufträge
— Annex 6 laut „Revised GPA“: Positivlistenmodell der Bauleistungen
• All services listed in Division 51 CPC
19
Internationales Recht
OSB
— Annex 7: GENERAL NOTES AND DEROGATIONS FROM THE PROVISIONS OF ARTICLE IV OF
APPENDIX I OF THE EU
•
procurement of agricultural products made in furtherance of agricultural support programmes and human feeding
programmes (e.g. food aid including urgent relief aid), and
•
procurement for the acquisition, development, production or co-production of programme material by broadcasters
and contracts for broadcasting time.
•
Procurement by procuring entities covered under Annexes 1 and 2 in connection with activities in the fields of
drinking water, energy, transport and the postal sector are not covered by this Agreement, unless covered under
Annex 3.
20
Internationales Recht
OSB
Appendix II zum GPA
▪
publication of notices of intended procurements (Art IX:1 GPA) and of post-award notices (Art
XVIII:1 GPA)
— Für Ö: Amtsblatt der Europäischen Union und Amtsblatt zur Wiener Zeitung
—
(künftig: [TO BE PROVIDED BY EACH PARTY AT, OR PRIOR TO, THE TIME OF THE DEPOSIT OF ITS INSTRUMENT OF
ACCEPTANCE])
Appendix III zum GPA
▪
annual publication of information on permanent lists of qualified suppliers in the case of selective
tendering procedures (Art IX:9 GPA)
— Für die EU: “Member States do not normally operate permanent lists of suppliers and service providers. In the
few cases that such lists exist, this will be published in the Official Journal of the European Communities”
21
Internationales Recht
OSB
Appendix IV zum GPA
▪
publication of laws, regulations, judicial decisions, administrative rulings of general application and
any procedure regarding government procurement covered by the Agreement on Government
Procurement (Art XIX:1 GPA)
— Für Ö:
•
Österreichisches Bundesgesetzblatt Amtsblatt zur Wiener Zeitung
•
Sammlung von Entscheidungen des Verfassungsgerichtshofes
•
Sammlung der Entscheidungen des Verwaltungsgerichtshofes – administrativrechtlicher und
finanzrechtlicher Teil
•
Amtliche Sammlung der Entscheidungen des OGH in Zivilsachen
22
OSB
Internationales Recht
Aktuelle Verhandlungen zum Thema „government procurement“
▪
Multilaterale Verhandlungen über Vergaben von Dienstleistungsaufträgen gem Artikel XIII GATS
-
Siehe http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gpserv_e.htm
-
Lt Pkt 8 der „Guidelines and Procedures for the Negotiations on Trade in Services“ (2001) sollten die
Verhandlungen vor Abschluss der Verhandlungen im Rahmen der Doha-Runde abgeschlossen sein
(http://docsonline.wto.org/imrd/directdoc.asp?DDFDocuments/t/S/L/93.doc)
▪
Arbeitsgruppe „Transparency in government procurement“
-
Siehe http://www.wto.org/english/tratop_e/gproc_e/gptran_e.htm
-
Eingerichtet durch die Ministerkonferenz 1996 (Singapur)
-
Ministerkonfernz 2001 (Doha): Einvernehmen darüber, neue Verhandlunge naufzunehmen („Doha-Agenda“); in
Bezug auf government procurement aber mit folgender Einschränkung: „negotiations shall be limited to the
transparency aspects and therefore will not restrict the scope for countries to give preferences to domestic supplies
and suppliers“
-
Ministerkonferenz 2003 (Canún): Uneinigkeit im Agrarbereich und über die vier sog „Singapur“-Themen, ua
„transparency in governmment procurement“, welches schließlich am 1.8.2004 von der Doha-Agenda“ genommen
wurde
23
Fallbeispiel - Frage
In wie weit ist bei der
Beschaffung von Auftausalz
durch die Gemeinde G das
Unionsrecht von Relevanz?
24
Unionsrecht
OSB
USB
Primärrecht
▪
Grundfreiheiten und allgemeines Diskriminierungsverbot
▪
Beschränkt auf Sachverhalte mit grenzüberschreitendem Bezug
▪
Subsidiäre Anwendung
— Nur, wenn keine speziellen Regelungen im Sekundärrecht (zB Vergabe-Richtlinien; siehe
unten)
• zB Auftragsvergaben im Unterschwellenbereich oder
▪
Unmittelbare Anwendung
— Keine Umsetzung in nationales Recht notwendig
25
Unionsrecht
OSB
USB
Grundfreiheiten
▪
Warenverkehrsfreiheit (Art 34 AEUV), Arbeitnehmerfreizügigkeit (Art 45 AEUV),
Niederlassungsfreiheit (Art 49 AEUV), Dienstleistungsfreiheit (Art 56 AEUV)
▪
Verbot der Diskriminierung und der unverhältnismäßigen Beschränkung sowie
Transparenzgebot
26
Unionsrecht
▪
OSB
USB
Beispiel I: EuGH Rs C-243/89, Storebaelt
— Angebotsbedingung im konkreten Fall: weitgehende Verwendung von inländischen Baustoffen,
Verbrauchsgütern, Arbeitskräften und Geräten
— Laut EuGH war dies ein Verstoß gegen die Warenverkehrsfreiheit, Arbeitnehmerfreizügigkeit
und Dienstleistungsfreiheit (Leitsatz 3 der Entscheidung des uGH)
•
Hinweis: Bei den in der E genannten Artikeln 30, 48 und 49 handelt es sich um jene des EG-Vertrages
vor dem Vertrag von Amsterdam (vgl Art 12 Abs 1 und Pkt B der Übereinstimmungstabelle des Anhangs
zum Vertrag von Amsterdam, ABl C 1997/340)
27
OSB
Unionsrecht
▪
USB
Beispiel II: EuGH Rs C-231/03, Coname
— „Die Artikel 43 EG [Niederlassungsfreiheit] und 49 EG [Dienstleistungsfreiheit] stehen der
unmittelbaren Vergabe einer Konzession für die Verwaltung der öffentlichen Dienstleistung
der Gasversorgung an eine Gesellschaft mit überwiegend öffentlichem Stammkapital, an dem
eine Gemeinde eine Beteiligung von 0,97 % hält, durch diese Gemeinde entgegen, wenn diese
Vergabe nicht Transparenzerfordernissen genügt, die, ohne notwendigerweise eine
Verpflichtung zur Vornahme einer Ausschreibung zu umfassen, insbesondere geeignet sind,
einem in einem anderen Mitgliedstaat als dem dieser Gemeinde niedergelassenen
Unternehmen vor der Vergabe Zugang zu angemessenen Informationen über diese
Konzession zu ermöglichen, so dass dieses Unternehmen gegebenenfalls sein Interesse am
Erhalt dieser Konzession hätte bekunden können.“ (LS 2; Hervorhebung durch Verfasser)
28
Unionsrecht
OSB
USB
Allgemeines Diskriminierungsverbot
▪
Verbot der Bevorzugung inländischer gegenüber ausländischen Unternehmen
oder Produkten bzw Dienstleistungen (Artikel 18 AEUV)
▪
EuGH bezieht sich auf das Diskriminierungsverbot, wenn Subsumtion unter
Grundfreiheiten nicht möglich ist (insbes bei der Beurteilung vergabefremder, etwa
sozialer oder ökologischer, Entscheidungskriterien)
▪
Verbot der Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit schließt
Verpflichtung zur Transparenz ein
29
Unionsrecht
▪
OSB
USB
Beispiel I: EuGH Rs 31/87, Beentjes
— Vergabekriterium: Beschäftigung einer bestimmten Anzahl von Langzeitarbeitslosen, die beim
regionalen Arbeitsamt gemeldet sind
— Vergabefremde Kriterien grundsätzlich zulässig, wenn sie nicht gegen das
Diskriminierungsverbot verstoßen
— Verstoß gegen Diskriminierungsverbot möglich, wenn Kriterium von nicht einheimischen
Unternehmen nicht oder nur schwer erfüllbar ist (Rn 30)
— Weitere Voraussetzung: Vergabefremde Kriterien müssen bekannt gemacht bzw. veröffentlicht
worden sein (Rn 36)
30
Unionsrecht
▪
OSB
USB
Beispiel II: EuGH Rs C-324/98, Telaustria
— „Auch wenn solche Verträge [gemeint sind Dienstleistungskonzessionen] vom
Anwendungsbereich der [Sektoren-RL] ausgenommen sind, haben die Auftraggeber, die sie
schließen, doch die Grundregeln des Vertrages im Allgemeinen und das Verbot der
Diskriminierung aus Gründen der Staatsangehörigkeit im Besonderen zu beachten, das
insbesondere eine Verpflichtung zur Transparenz einschließt, die es dem Auftrag[nehmer]
ermöglicht, festzustellen, ob dieses Verbot beachtet worden ist.“ (Hervorhebung durch den
Verfasser)
31
Unionsrecht
OSB
USB
Grundsätze aus dem Primärrecht für OSB und USB*)
▪
Gleichbehandlung
▪
Transparenz
▪
Nachprüfung
*) OSB = Oberschwellenbereich, USB = Unterschwellenbereich; die Schwellenwerte ergeben
sich aus dem Sekundärrecht; aktuell gelten laut Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335,
17 folgende Schwellenwerde
— Öffentliche Bauaufträge/Baukonzessionen 5 186 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von „zentralen Regierungsbehörden“ 134 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von anderen als „zentralen Regierungsbehörden“ 207 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von Sektorenauftraggebern 414 000 EUR
32
Unionsrecht
OSB
Sekundärrecht
▪
Sekundärrecht verdrängt als lex specialis idR das Primärrecht
▪
Richtlinien (RL) betreffend das Vergabeverfahren und Rechtsmittelrichtlinien
— Harmonisierung der nationalen Vergaberechtsordnungen
— Grundsätzlich keine unmittelbare Anwendung
— Umsetzung in nationales Recht erforderlich
— (mangels Umsetzung uU unmittelbare Anwendung nach den Prinzipien des EuGH)
▪
Verordnungen (VO)
— unmittelbar anwendbar
33
Unionsrecht
▪
OSB
Entscheidungen (E)
— zB Entscheidung der Kommission gem Artikel 30 Absatz 1 der Richtlinie 2004/17/EG (SektorenRL) zur Freistellung bestimmter Sektorentätigkeiten von der Anwendung der Sektoren-RL, wenn
davon auszugehen ist dass eine Tätigkeit unmittelbar dem Wettbewerb ausgesetzt ist
34
Unionsrecht
OSB
Richtlinien zur Regelung der Vergabeverfahren (materielles Recht)
▪
„klassische“ RL 2004/18/EG ABl L 2004/134, 114, idF Richtlinie 2013/16/EU ABl L
2013/158, 184
— Sachlicher Anwendungsbereich
• Bauaufträge und Baukonzessionsaufträge
• Lieferaufträge
• Dienstleistungsaufträge (nicht: Dienstleistungskonzessionsverträge)
— Persönlicher Anwendungsbereich (Art 1 Abs 9)
• Der Staat und seine Gebietskörperschaften
• Einrichtungen des öffentlichen Rechts
• Verbände aus den oa Körperschaften oder Einrichtungen
35
Unionsrecht
▪
OSB
Sektoren-RL 2004/17/EG ABl L 2004/134, 1, idF Richtlinie 2013/16/EU ABl L
2013/158, 184
— Sachlicher Anwendungsbereich
• Bauaufträge (nicht: Baukonzessionsaufträge)
• Lieferaufträge
• Dienstleistungsaufträge (nicht: Dienstleistungskonzessionsverträge)
— Persönlicher Anwendungsbereich: in den Wirtschaftssektoren Wasser-, Energie- und
Verkehrsversorgung sowie Postdienste tätige Unternehmen (Art 2 ff)
• Der Staat und seine Gebietskörperschaften
• Einrichtungen des öffentlichen Rechts
• Verbände aus den oa Körperschaften oder Einrichtungen
• Öffentliche Unternehmen
• Mit Ausschließlichkeitsrechten bzw besonderen Rechten ausgestattete private
Unternehmen
36
Unionsrecht
OSB
— Möglichkeit von Freistellungen (Art 30 Sektoren-RL)
• Verfahren zur Feststellung, ob eine bestimmte Tätigkeit unmittelbar dem Wettbewerb
ausgesetzt ist, zB
Entscheidung 2008/585/EG der Kommission vom 7. Juli 2008 zur Freistellung der Erzeugung von
Strom in Österreich von der Anwendung der Richtlinie 2004/17/EG des Europäischen Parlaments und
des Rates zur Koordinierung der Zuschlagserteilung durch Auftraggeber im Bereich der Wasser-,
Energie- und Verkehrsversorgung sowie der Postdienste, ABl L 2008/188, 28
Beschluss 2010/142/EU der Kommission vom 3. März 2010 zur Ausnahme bestimmter Dienste des
Postsektors in Österreich von der Anwendung der Richtlinie 2004/17/EG des Europäischen
Parlaments und des Rates, ABl L 2010/56, 8.
37
Unionsrecht
▪
OSB
Verteidigungs- und Sicherheits- RL 2009/81/EG ABl L 2009/216, 76, idF VO
2011/1251/EU ABl L 2011/319, 43
— Sachlicher Anwendungsbereich (Art 2)
• Lieferung von Militärausrüstung inkl dazugehöriger Teile, Bauteile und/oder Bausätze
• Lieferung von sensibler Ausrüstung inkl dazugehöriger Teile, Bauteile und/oder Bausätze
• Bauleistungen, Lieferungen und Dienstleistungen in unmittelbarem Zusammenhang mit der in
den Buchstaben a und b genannten Ausrüstung in allen Phasen ihres Lebenszyklus
• Bau- und Dienstleistungen speziell für militärische Zwecke oder sensible Bauleistungen und
sensible Dienstleistungen
— Persönlicher Anwendungsbereich (Art 1 Z 17)
• „Auftraggeber“: öffentliche Auftraggeber im Sinne von Artikel 1 Absatz 9 der Richtlinie
2004/18/EG und Auftraggeber im Sinne von Artikel 2 der Richtlinie 2004/17/EG
— Umsetzungsfrist: 21. August 2011; umgesetzt durch BGBl I 2012/10
38
Unionsrecht
OSB
Richtlinien zur Regelung des Rechtsschutzes in Vergabeverfahren
▪
Rechtsmittel-RL 1989/665/EWG idF RL 2007/66/EG ABl L 2007/335, 31
— Regelt Rechtsmittel in Vergabeverfahren im klassischen Bereich
— Harmonisierung der unterschiedlichen nationalen Rechtsschutzstandards
• Vor Vertragsschluss:
• Nachprüfungsverfahren
• Stillhaltefristen
• Freiwillige Ex-ante-Transparenz-Bekanntmachung
• Nach Vertragsschluss:
• Unwirksamkeitserklärungen von abgeschlossenen Verträgen
• alternative Sanktionen
— Korrekturmechanismusverfahren der Kommission
39
Unionsrecht
▪
OSB
Sektoren-Rechtsmittel-RL 1992/13/EWG ABl L 1992/76, 14, idF RL 2007/66/EG
ABl L 2007/335, 31
— Regelt den Rechtsmittel in Vergabeverfahren im Sektorenbereich
• Auftraggeber im Bereich der Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der
Postdienste
— Harmonisierung der unterschiedlichen nationalen Rechtsschutzstandards
• Vor Vertragsschluss:
• Nachprüfungsverfahren
• Stillhaltefristen
• Freiwillige Ex-ante-Transparenz-Bekanntmachung
• Nach Vertragsschluss:
• Unwirksamkeitserklärungen von abgeschlossenen Verträgen
• alternative Sanktionen
— Korrekturmechanismusverfahren der Kommission
40
Unionsrecht
OSB
Neue Vergaberichtlinien
▪
RICHTLINIE 2014/23/EU DES EUROPÄISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES vom
26. Februar 2014 über die Konzessionsvergabe
— Umsetzungsfrist: 18. April 2016
▪
RICHTLINIE 2014/24/EU DES EUROPÄISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES vom
26. Februar 2014 über die öffentliche Auftragsvergabe und zur Aufhebung der Richtlinie
2004/18/EG
— Umsetzungsfrist: 18. April 2016
▪
RICHTLINIE 2014/25/EU DES EUROPÄISCHEN PARLAMENTS UND DES RATES vom
26. Februar 2014 über die Vergabe von Aufträgen durch Auftraggeber im Bereich der
Wasser-, Energie- und Verkehrsversorgung sowie der Postdienste und zur Aufhebung
der Richtlinie 2004/17/EG
— Umsetzungsfrist: 18. April 2016
41
Unionsrecht
OSB
Verordnungen (VO)
▪
Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335, 17
— Öffentliche Bauaufträge/Baukonzessionen 5 186 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von „zentralen Regierungsbehörden“ 134 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von anderen als „zentralen Regierungsbehörden“ 207 000 EUR
— Liefer- und DL-Aufträge von Sektorenauftraggebern 414 000 EUR
▪
VO 2002/2195/EG über das Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge (CPV) ABl
L 2002/340, 1, idF VO 2009/596/EG ABl L 2009/188, 14
— Siehe http://ted.europa.eu/
▪
Durchführungs-VO 2011/842/EU der Kommission zur Einführung von
Standardformularen für die Veröffentlichung von Vergabebekanntmachungen auf dem
Gebiet der öffentlichen Aufträge ABl L 2011/222, 1
— Siehe http://simap.europa.eu/
42
Unionsrecht
▪
VO 2007/1370/EG über öffentliche Personenverkehrsdienste auf Schiene und Straße
ABl L 2007/315, 1
— sog. PSO-VO (PSO = Public Service Obligations)
43
Unionsrecht
OSB
Mitteilungen
z.B.
▪
MITTEILUNG DER KOMMISSION ZU AUSLEGUNGSFRAGEN in Bezug auf das
Gemeinschaftsrecht, das für die Vergabe öffentlicher Aufträge gilt, die nicht oder nur
teilweise unter die Vergaberichtlinien fallen, ABl C 2006/179, 2
— Siehe hierzu auch EuG 20.05.2010 Rs T-258/06: die Mitteilung enthält „keine neuen Regeln für die
Vergabe öffentlicher Aufträge, die über die Verpflichtungen hinausgehen, die sich aus dem
bestehenden Gemeinschaftsrecht ergeben. Unter diesen Umständen kann nicht davon
ausgegangen werden, dass die Mitteilung verbindliche Rechtswirkungen erzeugt, die geeignet sind,
die Rechtsstellung der Bundesrepublik Deutschland und der Streithelfer zu berühren; daher ist die
Klage als unzulässig abzuweisen.“ (RN 162)
▪
ERLÄUTERUNGEN – RAHMENVEREINBARUNGEN – KLASSISCHE RICHTLINIE
— zu finden unter http://ec.europa.eu/growth/single-market/publicprocurement/rules/current/index_de.htm
44
Fallbeispiel - Frage
Welche innerstaatlichen
Rechtsnormen sind bei der
Beschaffung von Auftausalz
durch die Gemeinde G von
Relevanz?
45
Ö Bundesverfassungsrecht
OSB
USB
Kompetenzrechtliche Grundlagen des B-VG
▪
Materielles Vergaberecht regelt den Ablauf von öffentlichen Beschaffungsvorgängen
— Angelegenheit des Bundes
▪
Recht der Vergabekontrolle regelt das Verfahren vor den Vergaberechtsschutzeinrichtungen
— Angelegenheiten des Bundes und der Länder
46
Ö Bundesverfassungsrecht
▪
OSB
USB
Art 14b Abs 1 B-VG (Bund):
— „Bundessache ist die Gesetzgebung in den Angelegenheiten des öffentlichen Auftragswesens,
soweit diese nicht unter Abs. 3 fallen.“ (Generalklausel)
▪
Art 14b Abs 3 B-VG (Länder):
— „Landessache ist die Gesetzgebung und die Vollziehung in den Angelegenheiten der Nachprüfung
im Rahmen der Vergabe von Aufträgen durch Auftraggeber im Sinne des Abs. 2 Z 2.“
— Auftraggeber iSd Art 14b Abs 2 Z 2 B-VG: das Land, die Gemeinden, die Gemeindeverbände
sowie bestimmte Stiftungen, Fonds, Anstalten, Unternehmungen, landesgesetzlich eingerichtete
Selbstverwaltungskörper und sonstige Rechtsträger
47
Ö Bundesverfassungsrecht
▪
OSB
USB
Verordnungserlassung
— Art 14b Abs 5 B-VG: „Die Durchführungsverordnungen zu den nach Abs. 1 ergehenden Bundesgesetzen sind,
soweit in diesen Gesetzen nicht anderes bestimmt ist, vom Bund zu erlassen. Abs. 4 ist auf solche
Verordnungen sinngemäß anzuwenden.“
▪
Mitwirkung der Länder in Angelegenheiten des Bundes
— Art 14b Abs 4 B-VG: „Der Bund hat den Ländern Gelegenheit zu geben, an der Vorbereitung von
Gesetzesvorhaben in Angelegenheiten des Abs. 1 mitzuwirken. Nach Abs. 1 ergehende Bundesgesetze, die
Angelegenheiten regeln, die in Vollziehung Landessache sind, dürfen nur mit Zustimmung der Länder
kundgemacht werden.“
48
Ö Bundesverfassungsrecht
▪
OSB
USB
Art 10 Abs 1 Z 6 B-VG
— Zivilrechtswesen: (Sonder-)Schadenersatzrecht
• Angelegenheit des Bundes
• Regelung von Ansprüchen auf Schadenersatz, die von den allgemeinen
Schadenersatzregeln abweichen
49
Ö Bundesrecht
OSB
USB
Bundesvergabegesetz 2006 (BVergG)
50
Ö Bundesrecht
▪
OSB
USB
Stammfassung (StF) BGBl I 2006/17
— Vgl EBRV 1171 BlgNR 22. GP
▪
Änderungen:
— Betragsanpassung mittels Verordnung (BGBl II 2006/193)
• wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung
— Aufhebung einer Wortfolge in § 318 Abs 1 sowie einer Wortfolge in Anhang XIX des
Bundesvergabegesetzes 2006 durch den Verfassungsgerichtshof (BGBl I 2007/84)
— Gewisse Änderungen im Bundesvergabegesetzes 2006 (BGBl I 2007/86)
— Betragsanpassung mittels Verordnung (BGBl II 2007/366)
• wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung
— Anpassungen aufgrund der Änderung des Bundes-Verfassungsgesetzes und Erlassung eines
Ersten Bundesverfassungsrechtsbereinigungsgesetzes (BGBl I 2008/2)
— Anpassung des Anhanges I des Bundesvergabegesetzes 2006 an das Gemeinsame Vokabular für
öffentliche Aufträge - CPV-Verordnung (BGBl II 2008/326)
51
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— „Schwellenwerteverordnung 2009“ des Bundeskanzlers (BGBl II 2009/125)
• befristete Anhebung bestimmter Schwellen im Unterschwellenbereich (USB) bis 31.12.2010
— BVergG-Novelle 2009 (BGBl I 2010/15)
• Ua Umsetzung der Änderungen in den Rechtsmittelrichtlinien
• Vgl EBRV 327 BlgNR 24. GP
— Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2010/73)
• wegen neuer EU-Schwellenwerteverordnung (VO 2009/1177/EG)
— Verlängerung der „Schwellenwertverordnung 2009“ des Bundeskanzlers (BGBl II 2010/455)
• Verlängerung bis 31.12.2011
— Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2011/415)
• wegen neue EU-Schwellenwerteverordnung (VO 2011/1251/EU)
— Verlängerung der „Schwellenwertverordnung 2009“des Bundeskanzlers (BGBl II 2011/433)
• Verlängerung bis 31.12.2012
52
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— BVergG-Novelle 2012 (BGBl I 2012/10)
• Neue Verfahrensart:
Direktvergabe mit vorheriger Bekanntmachung bzw nach vorherigem Aufruf zum
Wettbewerb (§§ 41a u. 201a)
• Änderung des Schwellenwertes bei der Direktvergabe (ohne vorherige
Bekanntmachung/ohne vorherigem Aufruf zum Wettbewerb) (§§ 41 u. 201)
• von 40 TEUR auf 50 TEUR (klassischer Bereich) bzw
• von 60 TEUR auf 75 TEUR (Sektorenbereich)
• Änderung des Schwellenwertes für Bauaufträge im nicht offenen Verfahren ohne
vorherige Bekanntmachung (§ 37 Z 1 BVergG)
• von 120 TEUR auf 300 TEUR
• Änderungen der Regelungen betreffend Schadenersatzansprüche gegen den
Auftraggeber
• Umsetzung des EuGH Erkenntnisses in der Rs C-314/09
53
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— Neue „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2012/95)
• Außerkraftsetzung der Schwellenwertverordnung 2009
• befristete Anhebung bestimmter Schwellen im Unterschwellenbereich (USB) bis
31.12.2012
— Sicherheitsbehörden-Neustrukturierungs-Gesetz – SNG (BGBI I 2012/50)
— Verwaltungsgerichtsbarkeits-Novelle 2012 (BGBI I 2012/51)
• Aufhebung der Verfassungsbestimmung in § 291 Abs 3 BFVergG 2006 (“Art. 89 B-VG gilt
sinngemäß auch für das Bundesvergabeamt“) sowie jener in § 294 Abs 2 Z 3 BVergG
2006.
— Verlängerung der „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2012/461)
• Verlängerung bis 31.12.2013
54
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— BVergG-Novelle 2013 (BGBI I 2013/128)
• Umsetzung der Energieeffizienz-RL
• Umsetzung der Zahlungsverzugs-RL
• Übergehen der Aufgaben der Vergabekontrolle auf das neue Bundesverwaltungsgericht
per 1.1.2014
— Verlängerung der „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2013/262)
• Verlängerung bis 31.12.2014
— Betragsanpassung mittels Kundmachung (BGBl II 2013/513)
• wegen neuer Schwellenwert-VO 2013/1336/EU ABl L 2013/335, 17
— Anpassung von Anhang XX (Anforderungen an die Energieeffizienz gemäß § 80a) (BGBl II
2014/257)
55
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— Verlängerung der „Schwellenwerteverordnung 2012“ des Bundeskanzlers (BGBI II 2014/292)
• Verlängerung bis 31.12.2016
• nach Außerkrafttreten der Verordnung gelten wieder die eigentlichen Schwellenwerte gem
BVergG
56
Exkurs
CPV-Code
▪
Anhang I des Bundesvergabegesetzes 2006: Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge - CPVVerordnung (BGBl II 2008/326)
— CPV – „Common Procurement Vocabulary“
•
Siehe VO 2002/2195/EG über das Gemeinsame Vokabular für öffentliche Aufträge (CPV) ABl L
2002/340, 1, idF VO 2009/596/EG ABl L 2009/188, 14
— NACE Rev1 – “General Industrial Classification of Economic Activities within the European Communities”
•
Siehe Anhang III der VO 2002/2195/EG mit der “Entsprechungstabelle” zwischen CPV und NACE Rev1
— CPC Prov – “Provisional Central Product Classification” (CPC Prov) der Vereinten Nationen
•
Siehe Anhang II der VO 2002/2195/EG mit der “Entsprechungstabelle” zwischen CPV und CPC Prov
— Vorrang zwischen den Nomenklaturen:
•
§§ 51 Abs 2 und 212 Abs 2 BVergG 2006: “Zur Abgrenzung des Anwendungsbereiches dieses
Bundesgesetzes in Bezug auf die diesem Bundesgesetz gemäß Anhang I unterliegenden Bauleistungen
bzw. zur Abgrenzung zwischen den diesem Bundesgesetz unterliegenden Kategorien der prioritären oder
nicht prioritären Dienstleistungen hat die NACE-Nomenklatur bzw. die CPC-Nomenklatur Vorrang gegenüber
der CPV-Nomenklatur.“
57
Ö Bundesrecht
▪
OSB
USB
Gliederung BVergG 2006
— Erster Teil: Regelungsgegenstand und Begriffsbestimmungen
— Zweiter Teil: Vergabeverfahren für öffentliche Auftraggeber
•
1. Hauptstück: Geltungsbereich, Grundsätze
•
2. Hauptstück: Arten und Wahl der Vergabeverfahren
•
3. Hauptstück: Bestimmungen für die Durchführung von Vergabeverfahren
•
4. Hauptstück: Bestimmungen für besondere Aufträge und für besondere Verfahren
— Dritter Teil: Verfahren für Sektorenauftraggeber
•
1. Hauptstück: Geltungsbereich, Grundsätze
•
2. Hauptstück: Arten und Wahl der Vergabeverfahren
•
3. Hauptstück: Bestimmungen für die Durchführung von Vergabeverfahren
•
4. Hauptstück: Bestimmungen für besondere Aufträge und für besondere Verfahren
58
Ö Bundesrecht
OSB
USB
— Vierter Teil: Rechtsschutz vor dem Bundesverwaltungsgericht
•
1. Hauptstück: Zuständigkeit, fachkundige Laienrichter, Ausschluss und Ablehnung
•
2. Hauptstück: besondere Bestimmungen über das Verfahren des Bundesverwaltungsgerichtes in den
Angelegenheiten des öffentlichen Auftragswesens
•
Nachprüfungsverfahren, Einstweilige Verfügungen, Feststellungsverfahren
— Fünfter Teil: Außerstaatliche Kontrolle und zivilrechtliche Bestimmungen
•
1. Hauptstück: Außerstaatliche Kontrolle
•
2. Hauptstück: Zivilrechtliche Bestimmungen
— Sechster Teil: Straf-, Schluss- und Übergangsbestimmungen
— Anhänge I bis XX
59
Ö Bundesrecht
▪
OSB
USB
Publikationsmedienverordnung 2006 BGBl II 2006/300 idF 2012/111
— Verordnung ua gemäß § 52 Abs 1 BVergG 2006
— Veröffentlichung von bestimmten Leistungsvergaben, die in den Vollziehungsbereich des
Bundes fallen, in der Online-Ausgabe des Amtlichen Lieferungsanzeigers (Teil des
„Amtsblattes zur Wiener Zeitung“)
60
OSB
Ö Landesrecht
USB
Vergabe-Kontrolle der Länder
▪
Neun Landesgesetze
— „Vergabe-Nachprüfungs“- bzw „Vergabe-Kontroll“-Gesetze
— Gesetzgebungskompetenz in Art 14b Abs 3 B-VG
▪
Beispiel Oberösterreich
Stammfassung: Oö Vergaberechtsschutzgesetz 2006, LGBl 2006/130
Änderungen: Oö. Verwaltungsgerichtsbarkeits-Anpassungsgesetz, LGBl 2013/90
61
OSB
Ö Landesrecht
USB
— Gliederung Oö VergRSG 2006
• 1. TEIL: Geltungsbereich und Zuständigkeit
• 2. TEIL: Nachprüfungsverfahren
• 3. TEIL: einstweilige Verfügung
• 4. TEIL: Feststellungsverfahren
• 5. TEIL: gemeinsame Verfahrensrechtliche Bestimmungen
• 6. TEIL: Schlussbestimmungen
62
Ö Landesrecht
▪
OSB
USB
Publikationsmedienverordnung 2012 LGBl 2012/114
— Verordnung ua gemäß §§ 52 Abs 1 BVergG 2006
— Veröffentlichung von bestimmten Leistungsvergaben, die in den Vollziehungsbereich des
Landes Oberösterreich fallen, auf der Homepage des Landes Oberösterreich (www.landoberoesterreich.gv.at)
63
Übersicht (vereinfachte Darstellung)
AEUV
GPA (OSB)
Grundfreiheiten und allg Diskriminierungsverbot:
Gleichbehandlung, Transparenz, Nachprüfbarkeit (OSB u USB)
Klass
RL
Sekt
RL
Konz
RL
Klass
RS-RL
Sekt
RS-RL
(OSB)
(OSB)
(OSB)
(OSB)
(OSB)
BVergG (OSB u USB)
Teil I, II, III
Verordnungen
BVergG
Teil I, IV
VergRSG der
Länder
Öffentl AG u Sekt-AG in Ö; Bewerber und Bieter
64

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