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「表見的」取締役の
前提問題②
まず確認しておきたい！！！
有限責任の根拠-伝統的理解-
「株主有限責任原則は、株主の責任
を出資額に限定することにより、社会に
存在する多数の小口の資金を集中し、
大規模な企業経営を可能にするために
認められた政策的な制度」
取引
遊休資本
取引
取引責任の追求
株式
所有して
いるという
権利のこと
株主
×
非産業資本活動の世界の住人
に固有の制度として捉えると…
 もともと産業資本活動の世界で暮らしている
者（例えば個人企業）などには、個人資産と
営業資産の分離は認められていない。
 もともと産業資本活動の世界で暮らしている
者が作り上げた「会社」（合名会社）などでは、
個人資産と分けた出資ができない。
しかし…
取引
取引リスクの転嫁！
株式
所有して
いるという
権利のこと
株主
責任の転嫁を
しているだけではないのか？！
社会から企業経営に伴う危険が消滅したわけで
はなく、単に株主から会社債権者に転嫁されたに
すぎない！
だからこそ、非産業資本活動の世界の住人から
資金を調達しようとしていない個人企業の「法人
なり」や法人株主の擁する閉鎖会社について、有
限責任を「おかしい」と感じる。
株主と債権者の利害対立
-Law & Economicsの立場からのシミュレーション-
 現在の会社の総資産は80億円、負債総額が100億
円としよう（したがって債務超過状態である）。しかし、
およそ回復の見込みがないわけではない。仮に、今
遂行中のプロジェクトをこのまま継続した場合、うま
く行けば資産は120億円になり、失敗すれば0にな
るとする。成功の確率は50%と予想されるとする。
会社は事業を継続すべきかそれとも直ちに清算す
べきか？（藤田・法学教室262号）
これによると…
今直ちに清算した場合
債権者の取り分：80億円
株主の取り分：0円
 事業を継続した場合
債権者の期待利益
100×0.5+0×0.5=50億円
株主の期待利益
(120-100)×0.5+0×0.5=10億円
有限責任のジレンマ
 一方で、近代的株式会社で、出資者を募るた
めにどうしても必要な「えさ」
 他方で、会社債権者と株主との深刻な利害
対立をもたらし、場合によっては株主の無責
任な放埒をひきおこす強引な政策
さて、個人企業の法人成り問題！
＊個人産業資本の無理な会社資本化
何が問題？
個人企業主が有限責任を享受できること！
有限責任の本来の根拠覚えてる？
「株主有限責任原則は、株主の責任を出資額に限定す
ることにより、社会に存在する多数の小口の資金を集中し、
大規模な企業経営を可能にするために認められた政策的
な制度」
これはダメだろ！
これは、規格外の株式会社！！
このため、「株式会社」という存在
（法人格）そのものを否定する
 様々な法律規制を回避
 会社の実質が全く個人
しようとして株式会社を
利用する
企業と認められる場合
（会社と株主の業務・財
産が全般的に近藤され
ている、株主総会など
の組織的制度が無視さ
れるetc）
でも…
 法律に適っている限り株式会社の設立は禁止されて
いない。現に会社法は一人会社の設立を容易にした
ではないか！
 法人格の否認というシステ
ムは、自己矛盾！！
 なるべく穏便に…
 別の方法で…
＊会社法429条
仙台工作社事件
昭和45年3月26日仙台地裁判決
＊形骸事例の変形？
完全親会社
支配している
雇用契約
×
潰しちゃった！？
【そして…】
① 法人格否認の法理の衰退…
② 429条（旧266条ノ3）の責任理論の隆盛
*名目的取締役、表見的取締役への責任追
及の問題へ…
実質的個人企業
自分を取締役に選出
全株式を引き受けている
＝一人株主総会
この法的構図、拡張されると…
実質的企業主
Directors
サラリーマンの息子
先生やってる娘
Officers
代表取締役社長！

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